累积投票制涉及的若干法律问题.docx

累积投票制涉及的若干法律问题 内容提要：由于上市公司对累积投票制理解各异，该制 度在实施过程中出现了不少问题本文针对其中最典型的等额选举现 象，在重点分析问题成因的基础上，提出了相应的解决方案，并草拟 了一份累积投票制实施细则建议稿但作者仍认为，对于弱小的流通 股股东而言，累积投票制的有效性是令人怀疑的对他们而言，进一 步完善独立董事制度可能比推行累积投票制更有意义 一、累积 投票制的含义累积投票制是一种与普通的直接投票制相对应的公司董（监）事 选举制度在累积投票制下，每一有表决权的股份享有与拟选出的董 （监）事人数相同的表决权，股东可以自由地在各候选人间分配其表 决权，既可分散投于多人，也可集中投于一人，然后根据各候选人得 票多少的顺序决定董（监）事人选累积投票制在一定程度上为中小股东的代言人进入董（监）事会 提供了保障例如，某公司大股东持股60％，二股东持股 20％，三 股东持股 8％，四股东持股 7％，其余股东合计持股 5％由于大股 东持股超过 50％，在直接投票制的简单多数决原则下，他一人即可 完全决定董（监）事会的所有人选但在累积投票制下，情形将有所 不同：假定该公司董事会由5 名董事组成，大股东持有的6000 万股 享有 30000万票表决权，二股东有10000万票表决权，三股东有4000 万票表决权，四股东有 3500 万票表决权，其余股东有 2500 万票表决 权。

大股东可将其表决权分散投于其中意的候选人,A获10001万票，B获10001万票，C获4002万票，D获4001万票，E获1995万票；二股东可将其表决权集中投于其中意的候选人F获10000万票；三股 东可将其表决权集中投于候选人G获4000万票；四股东可将其表决 权集中投于候选人H获3500万票；其余股东可将其表决权集中投于 候选人I获2500万票根据得票多少的顺序，候选人ABFCD当选为 董事，而大股东中意的候选人E将无法进入董事会在该例中，如果 三股东和四股东联合起来，均将其表决权共计7500万票集中投于候 选人G，则候选人ABFGC当选为董事，而大股东中意的候选人D和E 都无法进入董事会二、累积投票制的局限性累积投票制据说起源于英国［①］,并在上个世纪中后期的美国得 到了重大发展作为限制资本多数决原则以保护小股东利益的一项举 措，累积投票制曾受到过广泛的推崇，但自该制度产生之日起，关于 其优劣的争论就从未停止过目前，美国大多数州和日本公司法对累 积投票制的态度已由强制改为许可，台湾地区和俄罗斯公司法则仍采 强制主义［②］.从制度本身看，它虽为扩大小股东的发言权提供了相应保证，但 这种保证仍以小股东持有或者合计持有一定数量的表决权为条件。

若 小股东持股数量过低在持股比例上与大股东相差悬殊太大或者不能 有效地一致行动，累积投票制将难以充分地发挥其作用如果上例中 大股东持有或者控制的表决权达到了 85％，则即使其余股东都联合 起来也仍然无法通过累积投票制选出自己中意的董（监）事；又或大 股东持股 60％，二、三股东分别持股 6％和 4％，其余 30％的股份 由人数众多的小股东分散持有，考虑到小股东对一致行动的冷漠态度 及其成本，通常情况下选举结果也是如此因此，在实际操作中，从 累积投票制中获益的往往是持股仅次于大股东的股东们，如上例中的 二股东和联合行动的三股东与四股东另外，累积投票制作用的发挥还受制于拟选出的董（监）事人数 从理论上讲，在大小股东充分博弈的情况下，根据累积投票制选举一 名董（监）事所需要的最低表决权数（X）与参加投票的总表决权数（S）成正比，与拟选出的董（监）事人数（D）成反比，即X = S/（D+1）+1［③］•三、我国上市公司累积投票制在实践中存在的问题及对策2002 年初颁布实施的《上市公司治理准则》首次在我国引入了 董事选举的累积投票制，但由于一直没有出台关于该制度的实施细则 或者操作指引，上市公司对其含义理解各异，误解和曲解亦非鲜见， 以至在实践中产生了不少问题，甚至出现了股东在累积投票制下对董 事候选人投反对票的笑话。

一）关于等额选举现象累积投票制的实际操作一般是将众多董（监）事候选人按照其得 票的多少依次排序，从前往后根据拟选出的董（监）事人数决定有关 候选人是否当选，而不计较其具体的得票数量极端情况下，仅得1 票的候选人也可能当选因此，通常情况下，累积投票制只有在差额 选举时才有实际意义，除非公司章程对最低当选票数有相应要求然 而，我国上市公司在采用累积投票制选举董事时实行的往往是等额选 举由于拟选出的董事人数与提交股东大会审议的候选人人数相同， 使累积投票制按照候选人得票多少的顺序而非具体得票数量来决定 是否当选的设计失去了意义这也是当前实践中最突出、最普遍的一 个问题要解决这个问题，必须在董事候选人的提名程序上探究其原因 上市公司在董事会换届时，目前的做法通常都是由主要股东根据董事 会成员人数，参考各主要股东的持股情况，协商确定一个名单，由董 事会讨论通过后提交股东大会审议由于公司主要股东事前已经对此 达成一致或者形成了默契，各候选人基本都能顺利当选而众多流通 股股东由于持股有限，公司主要股东和董事会在酝酿董事候选人时根 本不会考虑其意志而股东若想撇开董事会自行向股东大会推荐董事 候选人的话，根据《上市公司股东大会规范意见》第12 条的规定， 只有持股或者合并持股超过5％的股东才享有股东大会提案权。

显然， 在上市公司现有股权结构下，一般小股东甚至连将其中意的人列入董 事候选人名单的机会都没有，更遑论通过累积投票来与大股东在董事 会中争夺席位了结果就造成目前用累积投票等额选举钦定候选人这 种“新瓶装旧酒”的尴尬局面。