浅论侵权责任原则三元化构造之逻辑思考兼论过错推定的属性及.doc

浅论侵权责任原那么三元化构造之逻辑考虑----兼论过错推定的属性及　　摘要：本文主要讨论过错责任原那么和无过错责任原那么是否能帮助所有侵权行为进展归责，过错推定的属性以及归属终究是什么以及公平责任原那么的是否可以独立存在，作为一个归责原那么继而得出公平责任原那么可以独立适用以及过错推定包含于过错责任原那么的范畴　　关键字：过错责任原那么无过错责任原那么公平责任原那么过错推定　　一、过错责任原那么〔1〕概念过错责任原那么的根本含义是：过错是加害人承担民事责任的基矗之所以规定由加害人承担相应的民事责任，是因为其主观具有可以归责的事由假设加害人在主观上不存在过错，就不承担民事责任过错责任原那么针对过错而归责〔2〕过错责任原那么的法律根底和理解?民法通那么?第106条第2款规定，“公民、法人由于过错损害国家的、集体的财产，损害别人财产、人身的应当承担民事责任〞这一规定被认为是我国侵权法上过错责任归责原那么的法律基矗就其显而易见且不可能有分歧的文义可知，过错责任的承担以过错为必要过错责任针对过错而归责，换言之，过错责任的承担是针对过错的，责任的存在因为过错而具有正当性但凡因过错造成损害的场合，都应当采过错责任来归责。

作为结果的侵权责任，其原因是过错的存在反过来，因为作为原因的过错的存在，就有作为结果的侵权责任的存在由此，可以有两个推论：第一，有过错就有责任不考虑侵权行为其他构成要件及免责事由对责任的限制，换言之，假定其他要件皆构成，同时没有免责事由存在的情况下，只要有过错，就会有责任的存在过错的存在，是责任存在的前提第二，有过错才有责任有过错才有责任，意味着在没有过错的情况下，即使其他要件构成，假设过错不存在，那么不能给行为人施加责任由此可以看出，过失为归责之最后界限，过错责任实际上是民事主体的护身符一个人只要确保自己没有过错，那么可以确保自己没有责任这意味着，存在着一个由行为人自我选择的平安区二、无过错责任原那么〔1〕概念无过错责任原那么，又称为“无过失责任原那么〞，严格责任、危险责任无过错责任原那么是指不考虑行为人的行为有无过错，或说行为人有无过错对民事责任的构成和承担不产生影响基于这一认识，受害人无需就加害人的过错进展举证，加害人也不得以其没有过错为由主张免责或抗辩对无过错责任的理解，有两种不同的观点一种观点认为，无过错责任是指不问行为人主观上是否有过错，只要有侵权行为、损害后果以及二者之间存在因果关系，就应承担民事责任的归责原那么。

这是目前我国大陆学者的通说史尚宽先生也认为，无过失赔偿责任，也称为结果责任或者危险责任，为古代无过失责任之复活另一种观点认为，无过错责任是指行为人在确实没有过错的情况下承担的民事责任即“无过错，亦应负责〞○1无过错责任归责原那么通常指在某种较为特殊的领域，无论当事人尽到怎样的注意义务或已经采取何种防范措施，只要损害发生，必须承担赔偿责任本文支持第二种观点〔2〕无过错责任原那么的法律根底和理解侵权行为的构成要件中不包括过错既然不问有无过错，只要有损害后果，同时有因果联络，即构成侵权行为，实际上就是结果归责此种结果归责与人类早期的结果归责在理念、适用范围、责任机理及赔偿范围方面存在不同但就实际效果而言，不能否认，无论当事人是否有无过错，均应承担责任，就是一种基于结果的归责无过错责任的构成要考察行为人的过错只有在行为人确实不存在过错的场合，才让其承担责任因此，无过错责任的构成要件中，应当包括“无过错〞这一要件美国侵权法第二版第519节规定：〔1〕进展异常危险活动者应当对该活动给别人人身、土地或动产造成的损害承担责任，即使已经善尽其注意义务以预防损害发生〔2〕上述严格责任仅适用于该活动所具有的异常危险造成的损害。

本节规定的责任不是针对被告的任何成心或过失〔无论活动本身的过失还是操作方法上的过失〕它所针对的是异常危险活动本身及因此造成的损害其法律政策的根底是，因自身目的而从事异常危险活动的人，对因此造成的损害应承担赔偿责任行为人必须为其行为付出代价波斯纳认为，无过失责任是在过失责任主义无法达成侵权行为法之功能与目的时，在某些意外事件，被告无法以善尽注意义务全然防止损害发生，为使被告变更活动方式或地点，而使被告负担损失赔偿责任本文赞同并坚持后一观点因此，笔者认为，无过错责任原那么是在考察过错、发现不存在可归责过错的根底上，针对造成损害的危险而归责的一种归责原那么假设没有过错的考察，也就没有无过错责任原那么的适用三、公平责任原那么(1)概念公平责任，又称“衡平责任〞〔BilligkEitshaftung〕或“详细的衡平主义〞关于公平原那么的定义，学者有不同的见解有学者认为：“公平责任原那么是指在当事人双方对造成的损害都无过错的特殊情况下，侵权行为人也要承担一定的赔偿责任〞也有学者认为“从公平责任的性质上看，它属于无过错责任原那么的范畴〞笔者认为，上述概念混淆了公平责任原那么和无过错责任原那么的区别观点比较片面，本文不敢苟同。

王利明教授认为“公平责任原那么是指在当事人双方对造成损害均无过错，但是按照法律的规定有无法适用无过错责任原那么的情况下，由人民法院根据公平的观念，再考虑受害人的损失、当事人双方财产状况以及其他相关情况的根底上，判令加害人对受害人的财产损失予以适当补偿〞本文亦从之笔者认为公平责任原那么是一个独立于过错责任原那么和无过错责任原那么的归责原那么公平责任原那么适用于无法运用无过错责任原那么来归责的特殊情况中是对归责原那么体系的补充和完善公平责任原那么是一种利益平衡器，有助于舒缓社会的紧张关系，是构建和谐社会之必须2)公平责任原那么的现行法律根底和理解?民法通那么?第132条规定，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任如何理解“实际情况〞？一般而言可以从两个方面予以理解：1、导致损害的程度重大.损害的发生是公平责任的前提，而损害的程度重大使得公平责任原那么的适用成为可能假设损失显著细微，那么由受害人自行承担，这样既节约了司法资源也不违犯公平责任原那么至于如何确定损害程度，需要法官在个案中自由裁量，根据实际情况判断其二，当事人的负担才能也适用公平责任所要考虑的必要因素。

当事人的负担才能包括当事人的经济收入和必要的经济支出等，假设受害人的负担才能较加害人或者受益人才能较弱，那么可令加害人或者受益人多负担反之，那么少负担假设双方负担才能相当，那么可由双方平均分担损失3)公平责任原那么的适用范围公平责任原那么的适用主要由法官根据实际情况“酌情裁量〞，适用标准模糊，弹性极大，使行为人难以据此意料自己行为的后果，故平安价值极低；其次，当行为人按照过错责任原那么、过错推定原那么及无过错责任原那么不承担责任时，由于公平责任原那么的存在和适用，其对行为后果是否承担责任仍心无定数仍然心无定数，从而累及前两个原那么的平安性所以，为了抑制上述弊端，应当严格限定公平责任原那么的适用范围经过相关资料和文献的查询和对公平责任原那么的考虑，我认为公平责任原那么的适用范围应当严格控制在如下四个方面：A紧急避险导致别人损害的?民法通那么?第一百二十九条规定:“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任假设危险是自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者适当承担民事责任〞根据该条规定，当危险由自然原因引起，紧急避险人采取的措施并无不当，但造成别人损害可以要求避险人承担公平责任。

B见义勇为导致自身损害的见义勇为是指为了维护国家、集体或者别人的合法权益，防止、制止损害别人的财产、人身遭受损害的行为民法通那么?第一百零九条、?最高人民法院关于贯彻执行民法通那么假设干问题的意见?〔以下简称?民通意见?〕第一百四十二条都做了规定，即见义勇为人为了维护国家、集体或者别人合法权益而受到了身体或者财产方面的伤害，在没有抓获损害人或者损害人无力赔偿的情况下，适用公平责任原那么，可以向受益者求偿○2体育活动中导致损害的体育活动中导致损害的一般是指在业余体育活动和专业竞技体育活动中,由一方行为所引起的,造成另一方身体上的器质性减损或者使身体朝着不利于安康的方向开展的状况我国如今还没有相关的详细法律条文可依根据?学生伤害事故处理方法?第12条规定：在对抗性或具有风险性的体育竞赛活动中发生意外伤害的、造成的学生伤害事故假设学校已履行了相应职责，行为并无不当，那么无法律责任即：假设校方存在管理不当，比方在正常教学活动时间完毕后仍然组织学生进展球赛的或者比赛场地年久失修，导致学生受到伤害的，那么适用过错责任原那么，依法追究校方的责任但是假设是受害人不服管理，擅自进展体育活动，因为意外造成的伤害结果，那么校方就不必承担责任。

本文不敢苟同这一条文之规定笔者认为这样的情况应当适用公平责任原那么，受伤者、伤人者和校方三方应当共同平分责任假设在一场比赛中，组织方的组织安排合理，并通过有关部门的同意和审批，场地质量达标或者经检验与伤害事件无直接因果关系，伤害方无恶意，发生了纯属意外事件性质的伤害案件，并且对受害者造成了一定的身体损害或经济损失笔者认为应当根据?民法通那么?第一百三十二条之规定适用公平责任原那么这无论是出于对于受伤者的人道主义保护还是对于社会公平与道德都是有着良好的促进作用同时这样的判例或是立法例还能使类似活动中，双方都能担付起互相维护平安的义务，尽量减少此类伤害的发生关于堆放物品倒塌致人损害案件的考虑:关于堆放物品倒塌致人损害，终究管理人或所有人承担过错责任还是公平责任，这个问题在民法学界有着分歧民通意见?第一百五十五条规定：“堆放物品倒塌造成别人损害的，假设当事人均无过错，应当根据公平责任原那么酌情处理〞而?人身损害赔偿司法解释?第十六条规定：以下情形适用民法通那么第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但可以证明自己没有过错的除外……〔二〕堆放物品滚落，滑落或者堆放物倒塌致人损害的……。

显然，前者适用的是公平责任原那么，而后者适用的是过错推定本文认为堆放物品倒塌致人损害，假设双方均无过错，管理人或所有人适用的是公平责任原那么首先，公平责任原那么的核心就是适用于双方均无过错，但事实损害又发生了的情况；其次，适用公平责任原那么将比过错推定更加有利于保护受害人因为在这种情况下，堆放物的倒塌是由不可抗力的自然原因所导致，是双方都不愿意看到的结果从司法理论来看，受害人遭受的必然是是身体安康的损害，而管理人或所有人遭受的只是财产的减损出于身体安康的珍贵性，法律更应当保护受害人的利益最后，这里相冲突的是一部由全国人大通过的法律和一份由最高人民法院出台的司法解释，从法理角度出发，笔者认为不应当采纳下位法的归责理念4)关于公平责任原那么的独立性的讨论：自?民法通那么?第132条规定公平责任原那么以来，围绕公平责任原那么的争论一直没有停顿过1、否认说否认说反对将公平责任原那么作为侵权法的归责原那么其理由主要有：第一，公平责任不够作为原那么的资格有两方面的反映一方面，适用公平责任原那么归责的案件数量太少；另一方面，公平责任原那么只可以适用损害赔偿一种责任形式，其他责任形式那么不能适用第二，公平责任原那么属于无过错责任的范畴。

第三，将公平原那么作为归责原那么，与过错原那么及无过错原那么相提并论，可能有两方面的缺陷一方面，会造成三种归责原那么主次不分，将个别现象上升为普遍现象；另一方面，造成过错责任和无过错责任不公平的印象第四，将公平责任原那么作为归责原那么不符合民法通那么的立法意图公平原那么是民法的根本原那么，没有必要在侵权法中再确立另一项原那么第五，?民法通那么?并没有规定公平责任原那么是一个归责原那么肯定说赞成公平责任原那么作为侵权法独立的归责原那么本文坚持肯定说主要理由如下：〔1〕首先，否认说所持几点理由并不能成立其一，公平责任原那么本身是兜底条款，因此适用的量少，不是否认其正当性的理由。