在上海设内资股权投资基金法律指引.docx

在上海设内资股权投资基金法律指引一、 基本概念PE(Private Equity 的缩写)，中文翻译成私募股权投资，更多地是指股权投资企业或股权投资基金广义上的 PE包括所有以向未上市企业进行股权投资为主要业务的企业，包括股权投资企业、创业投资企业、产业基金等股权投资企业，也称股权投资基金(狭义上的 PE)，以其是否有外国投资者参与投资，分为外商投资股权投资企业(基金)和内资股权投资企业(基金)广义上股权投资基金涵括了创业投资基金，但目前中国政府部门的规范性文件一般将股权投资企业与创业投资企业区分开来创业投资企业，又称风险投资企业(VC)，或称为创业投资基金或风险投资基金，是指依据《创业投资企业管理暂行办法》或《外商投资创业投资企业管理规定》设立，以投资于未上市高科技企业为主要业务的内资创业投资企业或外商投资创业投资企业股权投资基金管理公司,也称为普通合伙人(GP)，是指以发起设立股权投资基金、为股权投资基金提供投资、管理和咨询服务为主要业务的企业，既可以是为一般股权投资基金而设立的股权投资管理公司也可是特别为创业投资基金设立的创业投资管理公司有限合伙人(LP)，是指向有限合伙制股权投资基金认购基金份额的自然人、企业或者其他组织，有限合伙人依据其与普通合伙人以及其他有限合伙人签订的有限合伙协议享受权利和承担义务。

二、 股权投资企业与创业投资企业比较一般性股权投资企业和创业投资企业各自的特点、比较、分析参见附录一从附录一的比较和分析可以看出：一般性股权投资企业较之创业投资企业具有更大的灵活性和包容度，因而成为股权投资基金的更为常用的形式三、 合伙制或公司制股权投资基金一般设立为有限责任公司或者有限合伙企业两种组织形式的不同特点、比较、分析参见附录二通过上述附录二的比较和分析可以看出：有限合伙企业具有更大的灵活性，因而成为股权投资基金最为常用的组织形式四、 上海市各区县股权投资基金优惠政策调查上海市部分区县针对拟落户的股权投资企业和股权投资管理企业出台了优惠和鼓励政策，成为选择股权投资企业注册地点的重要考虑因素主管部门一般是在收到发起人的设立计划(包括募集规模、投资范围、主要成员)后展开协商，然后通过签订合作协议的方式确定具体的优惠措施有关上海市主要区县的股权投资企业优惠政策列表和比较如附录三　　通过上述附录三的比较和分析可以看出，浦东新区作为上海市政府重点扶持的股权投资基金试点区域，其股权投资基金优惠政策相对较为全面和具体，因而成为上海市股权投资企业最为集中的区域五、 有限合伙制股权投资企业设立程序鉴于有限合伙制股权投资企业成为股权投资基金(PE)的主要形式，本文主要介绍其设立程序。

概括而言，设立有限合伙制股权投资基金的主要步骤如下：(一) 管理团队设立股权投资基金管理公司(二) 管理团队以股权投资基金管理公司名义聘请律师准备如下基金募集文件1. 募集资金备忘录：其作用相当于 IPO中的招股说明书;2. 保密协议：在与潜在 LP进行谈判前应当就保密事项签订保密协议;3. 投资意向书：确定初步投资意向后，与 LP签订投资意向书;4. 有限合伙协议：其作用相当于公司章程，确定 LP和 GP的权利和义务;5. 基金资产管理协议：基金成立依据资产管理协议将基金运作委托 GP进行;6. 基金议事规则：在有限合伙协议基础上，就合伙人会议和投资决策委员会等会议规则详细约定;7. 基金认购协议和认购承诺书：LP 确定投资后必须签署认购协议和承诺书，确定其出资义务;8. 基金资产托管协议：基金与银行签订资产托管协议，确定基金运作过程中的资金托管事宜;9. 其他相关文件三) 管理团队与潜在 LP接触，签署保密协议(四) 管理团队与潜在 LP进行谈判，确定投资的，签署基金份额认购协议和认购承诺书(五) GP 与所有 LP签署有限合伙协议(六) 确定基金资产托管银行、签署资产托管协议(七) 完成基金首期出资和验资程序(八) 完成工商注册程序，领取基金的营业执照[Page]附录一：　股权投资企业和创业投资企业比较股权投资企业 创业投资企业 备注适用法律上海市金融服务办公室、上海市工商行政管理局、上海市国家税务局、国家发改委等 10 部委 2005 年 11 月 15 日联合发布的《创业投资企业管理暂行办法》上海市地方税务局于 2008 年 8 月11 日联合发布的《关于本市股权投资企业工商登记事项的通知》浦东新区金融服务办公室与财政局联合于 2008 年发布的 《浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法》国家发改委 2011 年 1 月 31 日发布的《关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知》国家发改委 2009 年 7 月 10 日发布的 《关于加强创业投资企业备案管理严格规范创业投资企业募资行为的通知》国家税务总局 2009 年 4 月 30 日发布的《关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知》设立形式公司制（包括有限责任公司或股份有限公司）或合伙制有限责任公司、股份有限公司或法律规定的其他企业组织形式（包括有限合伙制）业务范围股权投资企业的经营范围表述为“股权投资”。

经营范围一般包括：创业投资业务；代理其他创业投资企业等机构或个人的创业投资业务；创业投资咨询业务；为创业企业提供创业管理服务业务；参与设立创业投资企业与创业投资管理顾问机构投资限制投资领域限于非公开交易的企业股权，投资过程中的闲置资金只能存放银行或用于购买国债等固定收益类投资产品；投资方向应当符合国家产业政策、投资政策和宏观调控政策不得从事担保业务和房地产业务，但是购买自用房地产除外；对企业的投资，仅限于未上市企业，但是所投资的未上市企业上市后，创业投资企业所持股份的未转让部分及其配售部分不在此限；其他资金只能存放银行、购买国债或其他固定收益类的证券对单个企业的投资不得超过创业投资企业总资产的 20％不得以“代理”等名义开展任何形式的非法募资活动：a) 对单一机构或个人的单笔代理金额不得低于 1000 万元；b)由委托方对所代理资产行使所有权并承担相应责任；c)不得承诺固定收益；d)不得面向不特定对象，通过发布广告和举办研讨会、讲座及其他变相公开方式进行推介税收优惠执行有限合伙企业合伙事务的自然人普通合伙人，按“个体工商户的创业投资企业凡符合一定条件的、采取股权投资方式投资于未上市的中小高新技术生产经营所得”应税项目，适用5%-35%的五级超额累进税率，计算征收个人所得税。

不执行有限合伙企业合伙事务的自然人有限合伙人，其从有限合伙企业取得的股权投资收益，按“利息、股息、红利所得”应税项目，依20%税率计算缴纳个人所得税 企业 2 年（24 个月）以上，可以按照其对中小高新技术企业投资额的 70%，在股权持有满 2 年的当年抵扣该创业投资企业的应纳税所得额；当年不足抵扣的，可以在以后纳税年度结转抵扣中小企业接受创业投资之后，经认定符合高新技术企业标准的，应自其被认定为高新技术企业的年度起，计算创业投资企业的投资期限该期限内中小企业接受创业投资后，企业规模超过中小企业标准，但仍符合高新技术企业标准的，不影响创业投资企业享受有关税收优惠其他 资本规模在人民币五亿元以上的，须在国家发改委备案同时向国家发改委和上海市发改委备案存续期限无特殊要求 可约定有限的存续期限，但最短不得短于7 年[Page]附录二：公司制和合伙制股权投资基金的比较公司制 合伙制 备注适用法律《公司法》上海市金融服务办公室、上海市工商行政管理局、上海市国家税务局、上海市地方税务局于 2008 年 8 月 11 日联合发布的《关于本市股权投资企业工商登记事项的通知》浦东新区金融服务办公室与财政局联合于 2008 年发布的《浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法》国家发改委 2011 年 1 月 31 日发布的《关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知》《合伙企业法》上海市金融服务办公室、上海市工商行政管理局、上海市国家税务局、上海市地方税务局于 2008 年 8 月 11 日联合发布的《关于本市股权投资企业工商登记事项的通知》浦东新区金融服务办公室与财政局联合于 2008 年发布的《浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法》国家发改委 2011 年 1 月 31 日发布的《关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知》出资方式注册资本不得低于人民币 1 亿元，股东应当一次足额缴纳章程规定的出资额，出资方式仅限于货币形式。

出资额不得低于人民币 1 亿元，合伙人应当一次足额缴纳协议规定的出资额，出资方式仅限于货币形式作为股权投资企业的公司的单个自然人股东出资额不得低于人民币 500 万元单个自然人的有限合伙人的出资额不得低于人民币 500 万元出资时间成立时必须有不低于注册资本 20%的实缴出资，其余可在 2 到 5 年内缴清，每次出资均需验资企业成立时，认缴或实缴的资本均可管理结构董事会和高级管理人员，或将公司管理外包给专业的股权投资管理企业管理人作为 GP，LP 不得执行合伙事务，不得对外代表合伙企业利益分配有提取公积金的要求，会影响利润分配按出资比例在股东之间分配利润；公司盈利且五年内不分配利润的，股东有权要求公司分配利润，或要求公司以合理价格收购其股权公司法的该项规定在投资回报期较长时会影响股权投资公司业务和组织结构的稳定性无法定的留存利润的要求无法定的利润分配比例的要求，可自行约定债务承担按照出资额承担有限责任 LP 按出资额承担有限责任，GP 承担无限连带责任所得税在公司和个人投资者两层分别征收企业所得税和个人所得税，个人投资者的最终税负为利润的 30%留存收益转投资仅需在企业层面缴纳25%所得税实行先分后税，在合伙企业层面免所得税，执行有限合伙企业合伙事务的自然人普通合伙人，按“个体工商户的生产经营所得”应税项目，适用 5%-35%的五级超额累进税率，计算征收个人所得税。

不执行有限合伙企业合伙事务的自然人有限合伙人，其从有限合伙企业取得的股权投资收益，按“利息、股息、红利所得”应税项目，依 20%税率计算缴纳个人所得税 在未分配利润转投资情况下，仍需就该利润按照合伙人个人收入缴纳所得税流转税接受股权投资管理外包的企业需就其管理费缴纳 5%的营业税GP 若收取管理费，需就收到的管理费按 5%比例缴纳营业税[Page]附录三：上海市各区县股权投资基金优惠政策比较地点 依据（政策或者主管部门咨询结果）房租及其他办公费用、开办费税收及现金奖励 人才奖励 备注浦东新区《浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法》在陆家嘴功能区和张江功能区租赁办公用房的，按实际租赁面积，给予 500 元/平方米/年的房租补贴；在上述区域购买自用办公用房的，按购房房价给予1.5%的补贴对于股权投资企业和股权投资管理企业给予一次性现金奖励：（1）以公司形式设立的股权投资企业，根据其注册资本的规模，给予一次性奖励：注册资本达到 5 亿元的，给予 500 万元；注册资本达到 15 亿元的，给予 1000 万元；注册资本达到 30亿元的，给予 1500万元；对浦东金融业发展具有重大意义的，加大奖励力度；（2）以合伙企业形式设立的股权投资企业，根据合伙企业当年实际募集资金的规模，给予合伙企业委托的股权投资管理企业一次性奖励：募集资金达到 10 亿元的，给予 500 万元；募集资金达到 30 亿元的，给予 1000 万元；募集资金达到 50 亿元的，给予 1500 万元；对浦东金融业发展具有重大意义的，加大奖励力度。

对于股权投资企业和股权投资管理企业的人才：(1)对于以公司制形式设立的股权投资企业和股权投资管理企业，担任董事长、副董事长、总经理、副总经理职位的人员，按照其当年个人工薪所得形成全部财力的40%给予补贴；担任投资经理或项目经理职位的骨干人员，按照其当年个人工薪所得形成全部。