刑法总论讲授纲要——陈兴良.docx

刑法总论讲授纲要陈兴良引言第 1 讲 刑法方法论一、 立法论的思考与司法论的思考二、 体系性的思考与问题性的思考三、 类型性的思考与个别性的思考思考题：试论刑法的教义学方法论的基本内容参考书目：1、 陈兴良：《刑法知识论》，中国人民大学出版社 2007年版，第 4 章2、 许德风：《论法教义学与价值判断 以民法方法为重点》，载《中外法学》2008年第2 期3、 陈兴良主编：《刑法方法论研究》，清华大学出版社 2009 年版第 2讲 罪刑法定主义一、 罪刑法定的价值内容（一）罪刑法定的思想渊源（二）罪刑法定的宪政基础（三）罪刑法定的司法理念二、 罪刑法定的派生原则（一）类推解释之禁止（二）事后法之禁止（三）习惯法之禁止三、 我国刑法中的罪刑法定（一）罪刑法定的当代命运（二）罪刑法定与司法体制（三）罪刑法定与法律解释 思考题：如何理解我国刑法关于罪刑法定原则的规定？ 参考书目：1、陈兴良：《罪刑法定的当代命运》，载《法学研究》1996 年第 2 期2、彭凤莲：《中国罪刑法定原则的百年变迁研究》（中国人民公安 大学出版社 2007 年版）案例：李宁组织卖淫案，载最高人民法院：《刑事审判参考》第 38集，法律出版社2004年版，参见陈兴良：《判例刑法学》（上卷），中国人民大学出版社2009年版，第1章第1节第3讲犯罪概念与行为论一）犯罪概念的体系性地位二）事实概念与规范概念三）形式概念与实质概念二、作为犯罪根基的行为（一） 行为论概述（二） 行为论与构成要件论（三） 行为论与违法论（四） 行为论与责任论 思考题：试论无行为则无犯罪这一法律格言 参考书目：1、 陈兴良：《刑法知识论》，中国人民大学出版社2007 年版，第6 章2、 陈兴良：《刑法知识论》，中国人民大学出版社2007 年版，第7 章3、 王充：《中日犯罪论体系的比较与重构 以行为论与犯罪论的关系为视角》，载《中国法学》2006年第6期第 4 讲 犯罪论体系二、 犯罪论体系概述（一）古典派的犯罪论体系（二）新古典派的犯罪论体系（三）目的论的犯罪论体系（四）目的理性的犯罪论体系三、四要件犯罪构成论批判（一） 没有构成要件的犯罪构成（二） 没有违法阻却事由的犯罪构成（三） 没有归责的犯罪构成（四） 没有阶层的犯罪构成四、犯罪论体系的建构规则一） 事实判断先于价值判断二） 形式判断先于实质判断（三） 客观判断先于主观判断（四） 类型判断先于个别判断思考题：四要件的犯罪构成论存在什么缺陷？参考书目：1、（苏）A・H•特拉伊宁：《犯罪构成的一般学说》,王作富等译，中国人民大学出版社 1958年版2、陈兴良：《刑法知识论》，中国人民大学出版社 2007年版，第 10章3、 陈兴良主编：《犯罪论体系研究》，清华大学出版 社 2005 年版4、 梁根林主编：《犯罪论体系》，北京大学出版社 2007年版5、 肖中华：《犯罪构成及其关系论》，中国人民大学出版社 2000年版6、 方泉：《犯罪论体系的演变》，中国人民公安大学出版社 2008年版案例：吴晓丽贷款诈骗案，载最高法院：《刑事审判参 考》第15辑，法律出版社2001年版，参见陈兴良： 《判 例刑法学》（下卷），中国人民大学出版社 2009 年版， 第2 章第 2 节第 5 讲 构成要件论、 构成要件概述（一） 构成要件的起源（二） 构成要件与法律（三） 构成要件与事实二、 构成要件的性质（一） 构成要件的客观性与主观性（二） 构成要件的记述性与规范性（三） 构成要件的形式性与实质性三、 构成要件的分类（一） 基本构成与修正构成（二） 减轻构成与加重构成（三） 普通构成与特别构成思考题：试论构成要件与犯罪构成的区别 参考书目 ：1、 陈兴良：《构成要件的理论考察》，载《清华法学》2008 年第2期2、德）恩施特.贝林：《构成要件理论》，王安异译，中国人民公安大学出版社 2006 年版3、 （日）小野清一郎：《犯罪构成要件理论》，王泰译，中国人民公安大学出版社 2004 年版案例：何起明诈骗案，载最高人民法院：《刑事审判参考》 第 12 辑，法律出版社 2001 年版，参见陈兴良：《判例刑法学》（下卷），中国人民出版社 2009年版，第4章第6节第 6 讲 实行行为论、 实行行为的概念一） 实行行为的事实性二） 实行行为的规范性三） 实行行为的具体性二、 直接正犯的实行行为一） 亲手犯的概念 二） 亲手犯的本质三） 亲手犯的形式三、 间接正犯的实行行为一） 间接正犯的概念 二） 间接正犯的本质 三） 间接正犯的形式四、 原因上的自由行为一） 原因上的自由行为的概念 二） 原因上的自由行为的本质三） 原因上的自由行为的形式1、日）西原春夫：《犯罪实行行为论》，戴波、江溯译，北京大学出版社 2006 年版2、 范德繁：《犯罪实行行为论》，中国检察出版社2005 年版3、 何荣功：《实行行为研究》，武汉大学出版社 2007 年版4、 徐文宗：《论刑法的原因自由行为》，北京大学出 版社2006 年版案例：邵建国故意杀人案，载最高人民法院中国应用 法律研究所：《人民法院案例选（刑事卷）》（1992 年 -1996 年合订本），人民法院出版社 1997 年版，参见 陈兴良：《判例刑法学》（下卷），中国人民大学出版社2009年版，第 3章第1节第 7 讲 不作为论、不作为概述） 不作为的概念二） 不作为的分类 、不作为的作为义务一） 形式的作为义务论二） 实质的作为义务论三、不作为的认定一） 纯正不作为的认定 二） 不纯正不作为的认定思考题：试述保证人说 参考书目：1、（日）日高义博：《不作为犯的理论》，中国人民公安大学出版社 1992年版2、黎宏：《不作为犯研究》，武汉大学出版社1997 年版3、栾莉：《刑法作为义务论》，中国人民公安大学出版 社 2007 年版案例：宋福祥故意杀人案，载中国高级法官培训中心、中国人民 大学法学院：《中国刑事审判要览》（1996 年刑事审判卷），中国人民 大学出版社 1997年版，参见陈兴良：《判例刑法学》（上卷），中国人 民大学出版社 2009年版，第2章第1节第8讲因果关系与客观归责论、因果关系概述（一） 因果关系的体系性地位（二） 哲学因果关系与法律因果关系（三） 归因与归责、条件说（一）条件说的概念（二）条件说的价值（三）条件说的适用三、原因说一） 原因说的概念（二） 原因说的价值（三） 原因说的适用四、 相当因果关系说一） 相当因果关系说的概念 二） 相当因果关系说的适用五、 客观归责（一）客观归责的概念（二）客观归责的价值（三）客观归责的适用思考题：试论刑法上归因与归责的区分参考书目：1、 陈兴良：《客观归责理论研究 从归因到归责》，载《法学研究》2005年第 5期2、 陈兴良：《刑法因果关系：从哲学回归刑法学》，载 《法学》2009 年第 7 期3、 张绍谦：《刑法因果关系研究》，中国检察出版社 1998 年版4、 吴玉梅：《德国刑法中的客观归责研究》，中国人民 公安大学出版社 2007年版案例：赵金明故意伤害案，载最高人民法院：《刑事审判参考》第55集，法律出版社 2007年版，参见陈兴良：《判例刑法学》（上卷），中国人民大学出版社 2009年版，第2章第3节第 9 讲 违法性论、 违法性概述一）违法性的体系性地位二）形式违法性与实质违法性三）客观违法性与主观违法性二、 违法性的本质） 规范违反说与法益侵害说（二） 行为无价值与结果无价值（三） 物的违法论与人的违法论三、 违法性的阻却（一） 违法阻却的根据（二） 法定的违法阻却事由（三） 超法规的违法阻却事由 思考题：试述刑事违法性与违法性的区分 参考书目：1、 陈兴良：《刑法知识论》，中国人民大学出版社 2007 年版，第8章2、 周光权：《违法性判断的独立性 兼及我国犯罪构成理论的改造》，载《中外法学》2007年第 6期3、 王安异：《刑法中的行为无价值与结果无价值研究》， 中国人民公安大学出版社 2005年版4、 肖吕宝：《主、客观违法论在刑法解释上的展开》，黑 龙江人民出版社 2008 年版5、 王政勋：《正当行为论》，法律出版社 2000年版6、 王骏：《超法规的正当化行为研究》，中国人民公安大学出版社 2007年版案例：周某某非法行医案，载最高人民法院：《刑事审判参 考》第40集，法律出版社 2004 年版，参见陈兴良：《判例刑法学》（上卷），中国人民大学出版社 2009年版，第2章第6节第 10 讲 责任论、 责任概述（一）责任的体系性地位（二）心理责任论与规范责任论（三）社会责任论与人格责任论二、 责任的形式（一） 故意（二） 过失三、 责任的阻却（一） 责任阻却的根据（二） 责任无能力（三） 违法性认识错误（四） 期待不可能思考题：试述从心理责任论向规范责任论转变的意义 参考书目：1、 陈兴良：《从刑事责任到责任主义 一个学术史的考察》，载《清华法学》2009 年第2期2、 冯军：《刑事责任论》，法律出版社 2006年版案例：彭崧故意杀人案，载最高人民法院：《刑事审判参 考》第55集，法律出版社 2007 年版，参见陈兴良：《判例刑法学》（上卷），中国人民大学出版社 2009年版，第3章第1节第 11 讲 故意论一、 故意概述（一）故意论的演变（二）故意的体系性地位二、故意的构成（一） 故意的认识因素（二） 故意的意志因素三、故意的形式（一） 故意的法定类型（二） 故意的理论类型四、 错误论（一） 错误的概念（二） 错误的分类（三） 错误的判断思考题：如何认定间接故意参考书目：1、 姜伟：《罪过形式论》，北京大学出版社 2008年版2、刘明祥：《错误论》，法律出版社 1996年版 案例：沈某某盗窃案，载最高人民法院：《刑事审判参考》 第40 集，法律出版社2005 年版，参见陈兴良：《判例刑法学》 （上卷）3章第 4节 第 12 讲 过失论一、 过失的概念（一） 过失论的演变（二） 过失的体系性地位二、 过失的构成（一） 过失的认识特征（二） 过失的意志特征三、过失的形式（一） 过失的法定类型（二） 过失的理论类型 思考题：试论监督过失 参考书目：1、 林亚刚：《犯罪过失论》，武汉大学出版社 2000年版2、 高铭暄、赵秉志主编：《过失犯罪的理论基础》，法律 出版社 2002 年版3、 赵慧：《刑法上的信赖原则》，武汉大学出版社 2007 年版案例：梁应金交通肇事案，载最高人民法院：《刑事审判参考》第13辑，法律出版社 2001 年版，参见陈兴良：《判例 刑法学》（上卷），中国人民大学出版社 2009年版，第3章第6节第 13 讲 未遂犯论、 未遂犯的概念（一）主观的未遂论（二）客观的未遂论（三）折中的未遂论三、未遂犯的特征（一）着手（二）未得逞（三）。