漫谈公司收购与兼并.docx

1,公司收购的introduction 2,公司收购的步骤4,反收购的策略中间，我会涉及一些税 收的问题、证券法的规制、antitrust方面的限制等等问题，使得内容看起来更全面一些1 ,公司收购的 introduction（1）公司为什么要进行收购和兼并？公司进行收购和兼并的原因是多方面的,不过主要的不外乎以下几种：第一,协同 效应通过收购经营相同或者类似业务的公司来扩大公司的规模增加竞争力,例如宝洁收购 吉列,一个是化妆品巨头,一个是男性剃须刀巨头,两者产品具有类似性,此外,还有美国 和时代华纳的并购,一个是娱乐公司,一个是新兴的网络公司,两者的组合具有协同效 应,组合起来可以得到1加1大于2的结果,类似的还有索尼并购哥伦比亚电影公司等等第二,节省成本公司的并购可以分成横向和纵向两种,对于前者,通常是两个经营 同类产品的公司,这种收购,我们前面谈过,可以增加竞争力；对于后者,通常是处于产品 链的不同端点,一个下游产品的生产商公司通过收购上游的原料供应商来减少供应成本,例 如中国很多汽车公司收购一些零配件生产商来减少成本；第三,消灭竞争对手公司可以通过收购自己的竞争对手达到减少竞争的目的,例如 前些日子的世界第二大数据库公司甲骨文收购了排名第三的仁科。

不过这种收购通常要伴随 着Anti trust的investigation，在美国，这种收购还要由专门的机构进行调查和举行听证会， 如果认为收购有垄断的嫌疑,这种收购通常不会被批准；第四，增加客户源公司可以通过收购另外一个公司增加客户的来源，这种收购通常 在一些服务型的行业表现很明显，例如银行 90 年代末曼哈顿，美洲银行和花旗银行的之 间的收购就是这个例子的典型银行可以通过收购其他银行增加自己的客户来源，减少重新 建立新客户的成本第五，减少进入外国市场的成本由于进入另外一个国家的市场通常需要很长的时间 和很高的成本，而且有时候这种进入还要伴随着外国政府的管制，所以，为了减少成本和避 开管制，公司可以通过收购外国当地的企业迅速打入市场例如，欧莱雅并购小护士，柯达 并购乐凯有时候，外国公司还可以通过收购国内企业减少行政许可和牌照发放的门槛，这 种收购在电信和航空等行业表现的尤为明显第六，增加品牌效应，产品国际化由于企业国际化的程度不高，因此他们可以通过 收购一些国外致命的企业或者某些企业的品牌迅速国际化和增加竞争力，例如前些日子的联 想并购IBM的pc业务，联想通过这个收购，迅速的增加了品牌的知名度，由原来的世界排 名前八迅速进入前三，而Tel通过法国汤姆逊和阿尔卡特，也增加了自己白色家电的品牌知 名度，提高了国际化的程度。

第七，上市的捷径一个unlist公司收购一个list公司，会使得上市很容易，不过这 通常会受到证券监督委员会的监管，比如说会要求unlist公司提供上市公司要求的披露信息 这种收购通常以反向收购的形式进行，也就是我们通常提到的借壳上市，就是说list公司发 行新股或者换股，收购unlist公司的资产，例如这次国美的上市就是借助鹏润来进行的反向 收购黄光裕借助这种手段使得国美的股票价值增加了几十倍，一夜之间成为了中国首富2）公司收购的种类让我首先把它们归一个类，然后一一讨论，其中，根据是否完全收购分类，可以分为partial offer, complete offer （我的定义），根据法律是否强制分类，可以分为tender offer,mandatory offer,voluntary offer我一直怀疑它存在的必要性），根据收购是不是受 到target的欢迎，可以分为contest offer, recommended offer,根据有无竞争者进入，可以分 为 competitive offer 和 sole offer （我的定义）partial offer就是说offeror收购完成后的持股less than 100%，它不是一个完全的收购。

partial offer是一个英国的用法，美国没有这种用法对于partial offer,当收购公司收购被收 购公司的股票低于30%的时候，收购公司通常要得到panel的批准，或者向它事前咨询而 当股票超过30％的时候，并且在达到30％之后的12个月之内继续收购被收购方股票超过 1%的时候，这个收购就进入了强制收购的阶段，直到最后收购超过50%到90%，但是不达 到百分之百具体收购的数目取决于收购公司的目标，比如说，如果目标是达到通过 general votes,那么达到50%的目标就可以，如果准备通过special的resolution,那么需要达 到 75％或者更多，当超过90％的时候，公司可以要求剩下的不足百分之十的股东 compulsive sale，要求他们卖掉股票，达到百分之百的收购，而一般情况下，partial offer最后 的持股通常只有less than30%或者30%到50之间complete offer就是完全持股百分之百tender offer通常是不需要经过panel的批准的，它的形式与partial offer很类似，因为不 需要去咨询panel，所以在收购的时候,tender offeror必须要注意disclose他们的持股，例如 说，当他们的associated，也就是关联持股达到百分之三的时候，就必须要向其他股东披露。

而mandatory offer则是强制的收购，一般当持股达到百分之三十的时候，收购方就要向 全体股东发出一个mandatory bid,通常，这个收购要约会伴随一个condition，也就是说， 它的收购在达到百分之五十的时候，conditional offer会自动变成unconditional offer，所以， 收购方在mandatory offer的过程中必须要设法达到百分之五十的目标，当然，这个目标要有 一定的期限限制，英国的惯例通常是offer documents发出后的21天，当然， subject to decision of panel,如果panel认为期限可以延长，他们就会将21天延长到42天，不 过最后会有一个final date，也就是60天下午1点的时候（是因为午休吗？）offer必须要 成为uncon，否则收购失败，一旦收购失败，收购方在失败之后的12个月不得继续收购 当达到百分之五十以上的时候，offer变成uncon，这时候，收购方可以不受限制的进行收购， 但是最后一般要使得它的持股达到100%,因为minority shareholders通常会对最后的收购进 行阻挠，他们会bring action，认为收购过程中收购方侵害了他们的少数股东权，具体表现 在他们提出的对价并不能使得这些少数股东满意，或者这个恶意收购使得收购方控制了董事 会，损害了公司的利益，当然，这是另外一个话题，也就是derivative action的问题，这里 不再讨论，这是case law上面使用频率很高的话题，这涉及到股东的诉讼资格问题。

voluntary offer是在一本收购法书中单独拿出来讨论的，只有这个作者做了这个定义，其 他的地方我没有看到类似的说法这个作者认为voluntary offer就是指持股达到50%以上到 90%之间，也就是说offer达到了无条件的程度，但是也没有义务让少数股东强制sale，所 以他们可以不受限制的随意收购这个offer通常根据收购者的意图决定最后的持股，前面 谈到过，他们一般持股75%以上，当然，有的公司为了进行defensive take over，会在章程 中规定通过特别决议的百分比，不过这通常会引起收购方对被收购方董事会的诉讼，理由是 他们的作法 conflict of interest， 违反了他们的忠实义务，没有把公司放在第一位置，没有把 股东放在首要位置，因为这阻碍的收购的进行，使得公司股东不能够得到更好的对价，损害 了他们的权益这在美国公司法的收购诉讼上经常看到这样的casecontest offer,我们的讲法叫做敌意收购，就是说收购方不受被收购方的欢迎因此，被 收购方要千方百计的阻挠收购的进行，主要表现在利用cicurlar letter和公告向股东说明敌意 收购方的弱点，但是这种说明不能违反他们的忠实义务。

recommended offer,是被收购方主 动提出让收购方对本公司进行收购，这在某些时候表现为一种反收购策略，也叫做“白衣天 使“不过在这种收购中，双方要做出一些warrants，这通常被称为shut off,例如收购方会表 示：在一段时间不 withdraw offer， 或者收购的 consideration 是 cash 而不是换股，保证每个 股东都fairly treated被收购方会表示：他们不会接受其他竞价者的介入，给收购延长时间, 或者不进行反收购的承诺双方的承诺使得收购更容易进行，使得收购方的收购成本更低， 因为一旦其他竞价者进入，或者被收购方董事会进行反收购抵抗的时候，最后的股价往往会 非常高，或者收购方会支付一大笔compensation给离职的董事等等competitive offer和sole offer,我不再介绍，因为前面都已经谈到过3）收购的形式主要有 cash only, cash underwriten alternative, exchange share, new issue等等Cash only 通常成本较高，而且不能享有税收方面的优势，被收购方的股东在得到现金之后 会以 income tax 的形式被扣掉一部分利得。

cash underwriten alternative 是一种 two tier，一部 分换股或者发行新股，一部分提供现金，给了被收购方股东一个选择的余地 exchange share 就是完全换股收购，不过收购方通常会以小于1 的比例去换被收购方的股票，这在资本市场 上表现为收购方的股价高于被收购方的股价有时候还要考虑到一些可转证券，例如可转债和可转股，当持股达到百分之30的时候， 一定要考虑到这些可转证券的因素，也就是说，当这些bond holder行使权利的话，股票会 不会被稀释，city code里面对此做了说明，要求收购方考虑这些因素而且还要考虑到不同class股东的收购，由于股东必须被平等对待，所以在收购的时 候，一定要对不同class的股东分别做出一个comparable offer,这个对价要参见股票市场不 同种类股票的价格，而且收购在不同class之间要分别达到一个百分比的标准，如果是强制 收购，那么就要分别达到 30％2，收购的步骤首先介绍一下参与人，通常，收购方需要investing bank, broker,counsellor,finacial advisor,auditor 和一个专门负责在被收购方收集股票 的agento investing bank会首先被邀请去调查收购公司的财务状况和管理层状况，而后会对 收购方提供建议，主要是用什么方式进行收购，以什么价格收购，而且投行还会根据情况提 供 facility 给收购方，通常一个好的投资银行会有很丰富的收购咨询经验和资金来源，但是 收取的费用也很高，比如说Morgen stanley, goldman这样的投行，在收购方面就很有经验， 但是费用通常需要几百万美元或者更多，这还要视时间的长短和提供的财务帮助的多少决定 最后的收费。

投行通常会作为整个收购过程的协调人出现,他们控制收购的进程和提供意见， 当然，在这个过程中，他们也要参考律师和会计师的意见，律师主要是为收购提供法律意见 书和准备一些正式的合同、材料和说明，例如intention anouncement和offer documents这样 非常重要的文件就要由律师来完成，此。