第03章个人独资企业法和合伙企业法2教学提纲.ppt

第三章 合伙企业法 一、合伙企业的概念和特征（普通合伙） 二、合伙企业法的适用范围 三、合伙企业的设立 1、设立条件：重点 四、合伙企业的财产 1、财产的构成和性质 2、合伙企业财产的管理 五、合伙企业的事务执行 六、合伙企业与第三人的关系 七、入伙和退伙 （一）入伙的条件和相互告知义务 （二）退伙的种类和条件 八、合伙企业的解散 习题 九、特殊的普通合伙 十、有限合伙的特殊规定 一、概念和特征（普通合伙）一、概念合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照中华人民共和国合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 二、特征不具有法人资格 无限合伙人承担连带清偿责任 以合伙协议为基础 合伙人共同出资、合伙经营共享收益、共但风险合伙企业普通合伙企业、特殊普通合伙企业和有限合伙企业普通合伙企业：合伙或商事合伙由二人以上按照合伙协议共同投资（各自提供资金、实物、技术、营业场所、劳务、技能、信誉等）、共同经营、共享权益、共负盈亏的企业无法人资格在法律上仍被视为自然人、法人之间的联合经营形式合伙人之间在合伙之业务范围内形成法定的相互代理关系其赖以存在的法律基础是合伙协议，合伙人之间以信任关系为基础，以契约为前提，国家强制性要求较少合伙人对企业债务承担连带清偿责任1、设立条件有两个以上的合伙人 有书面合伙协议有各合伙人实际交付的出资 有合伙企业的名称 有营业场所和从事生产经营的必要条件责任承担上：普通合伙人依法对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人依法对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任、主体上：自然人（完全行为能力）、法人和其他组织 依法禁止从事营利活动的人，不得成为合伙人国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

对于公司而言，控制经营风险是现代企业成功的基础，加入合伙企业成为普通合伙人的风险是明确无误的，虽然公司的股东仍然可以承担有限责任，但公司因无限连带责任的拖累也可能一败地，即使公司自己本来的主业范围是盈利的在公司的内控结构中，股东可以通过监事会、选举董事、高管人员的工作而纠正管理者的不当行为，但当公司成为普通合伙企业的合伙人时，股东无法逾越公司界限而制约其他的合伙人，任一合伙人都有权代表合伙企业进行商业活动恰恰是普通合伙企业的自然属性，即使合伙协议选择了执行合伙人也不得对抗善意第三人连带责任大大强化了合伙企业的商业信用，如果合伙人中一旦出现害群之马，作为承担无限连带责任的法人合伙人的灾难就是无法避免的对于公司来说，注册资本作为公司股东认缴的出资总额是公司财产在法律上的反映，由于股东在完成出资后对公司债务不负其他责任，由公司以其法人所有的全部财产对外负责，因此注册资本以及由资本衍生出的盈余在事实上推定成为公司债权人的利益担保合伙企业则不然，合伙人缴付的出资其作用是满足企业营业活动正常开展的条件，债权人之利益保障在于合伙人之无限连带责任，而不在于合伙人出资的多寡企业成立时，可以由合伙人约定各合伙人的出资方式、数额、出资时间，也可在登记机关将资金总额予以登记，但这种登记不具有注册资本的法律意义，任何合伙人违反协议而未出资，或出资数额不够，均只是对其他合伙人利益的侵犯，而不对债权人构成侵权。

合伙人的出资出资出资方式非货币出资的可协商可评估出资时间按约定注意与公司不同合伙企业法第16条 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资对货币、劳务以外的其他各种财产出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估合伙人以劳务出资的，其评估办法由合伙人协商确定，并在合伙协议中载明第17条 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定需要办理财产转移手续的，应当依法办理当然，以劳务出资的合伙，对合伙企业的债务同其他合伙人一样，要承担连带责任、无限责任，并不因以劳务方式出资而有区别我国2006年修订的合伙企业法规定“认缴”，主要是考虑公司法对注册资本施行了分期缴付制度，规定了认缴和实缴区别的制度，从而降低了公司设立时面临的资本门槛，对投资者承担无限连带责任的合伙企业的出资就更应当灵活对待，认缴是合伙人对其他合伙人承担的协议义务，缴付的期限法律没有强制性的要求，由全体合伙人协商确定当合伙企业不能清偿到期债务时，债权人请求合伙人连带给付，并不局限于追究应出资而未出资的合伙人的出资部分的责任，也不会因为承诺出资且已实际如期如数履行了出资义务就可以免除连带给付责任。

合伙企业的名称当然要符合法律、行政法律关于企业名称的一般要求对于普通合伙企业来讲，由于法律规定合伙人对企业债务承担无限连带责任，因此，禁止在合伙企业的名称中“有限”、“有限责任”、“股份”等字样，以免对合伙企业的客户、消费者、承担社会管理职能的政府等在企业类型识别和交易风险预判方面制造混乱同时，合伙企业名称中也不可以使用“公司”这一法人企业组织形式专用行号合伙企业可选用的通用行号可以是“中心”、“所”、“经营部”、“厂”、“馆”、“社”、“店”、“楼”、“吧”、“堂”等，可以依据行业的习惯自行选定四、合伙企业财产构成、性质合伙人的出资+合伙企业收益共同共有1财产的管理出资额的转让 出资份额质押 2民法通则第32条：合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用合伙经营积累的财产，归合伙人共有具有独立性和完整性共同共有 共同共有依共同关系而产生 共有人在共有财产中不分份额 共有人平等地对财产享有权利、承担义务 连带权利和责任的存在合伙企业法第22第 除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。

思考甲、乙、丙三人成立一合伙企业，后甲因家庭生活出现变故急需用钱，便想将自己在合伙企业里的财产份额转让，丙和丁都想以同一价格购买丁是甲多年的好友则甲依法应转让给谁？丙合伙企业法第23条 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外合伙人在以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任五、合伙企业事务执行事务执行的原 则 1事务执行的形式 2利润分配及亏损分 担 3合伙人及经营管理者的义 务4习题（一）事务执行的原则规定，除合伙协议另有规定外合伙人均有权执行合伙企业的事务、对外代表合伙企业而公司只有法人代表对外代表公司各合伙人对合伙企业事务的执行享有平等的权利（二）事务执行的形式其他合伙人不再执行事务但对企业重大事务有决策权不执行企业事务的人的权利全体合伙人共同执行1各合伙人分别执行2委托一名或数名合伙人执行3重大事务的决策权合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意处分合伙企业的不动产改变合伙企业名称转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点 以合伙企业名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人但任合伙企业的经营管理人员;合伙企业事务执行与监督（1）监督权 （2）查阅帐簿权 （3）提出异议权和撤消委托权 （4）重大事件的决策权 （三）合伙企业的利润分配及亏损分担分配原则 有约定按约定，无约定按协商，协商不成，按实缴出资比例，无法确定出资比例的按平均但不得作显失公平的约定。

四）合伙人及其他经营管理人员的义务竞业禁止（绝对义务） 1交易禁止（相对义务） 2被聘任的管理人员应在授权范围内履行职务 3不得损害企业利益 4不得侵占企业财产 5合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务除合伙协议只有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易六、合伙企业与第三人的关系与善意第三人的关系 与债权人的关系 与合伙人的债权人的关系 123（一）合伙企业与善意第三人的关系合伙人执行合伙企业事务的权利和对外代表合伙企业的权利的限制，只对合伙人发生效力，如果对第三人发生效力必须以第三人知道这一情况为条件非执行合伙企业事务的合伙人以合伙企业的名义对外从事活动，对合伙企业有效除非第三人知道他不是合伙企业的事务执行人二）合伙企业与债权人的关系应先以其全部财产进行清偿1不足的部分合伙人承担连带清偿责任2合伙人不能以对内的按份性对抗对外的无限连带性3合伙人之间的追偿问题4（三）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系只能由合伙人偿还,不得用合伙企业的财产来偿还合伙人的债权人不得以该债权抵消其对合伙企业的债务债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利合伙人个人财产不足清偿其所负债务，其该合伙人只能以从合伙企业中分取的收益用于清偿债权人也可依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额（一）入伙的条件经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议原合伙人应当向新合伙人履行告知义务新合伙人与原合伙人享有平等权利，承担同等责任新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任退伙退伙退伙种类 退伙的法律后果自愿退伙 法定退伙 除名退伙 （一）自愿退伙协议退伙通知退火约定合伙企业的经营期限 未约定合伙企业的经营期限 1合伙协议约定的退伙事由出现2经全体合伙人同意退伙；3发生合伙人难于继续参加的事由4其他严重违反合伙协议约定的义务合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。

12法定退伙死亡或者被依法宣告死亡作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； 个人丧失偿债能力被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额 注意继承问题 法定退伙以实际发生之日为退伙生效日1245法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 3除名退伙未履行出资义务的因故意或者重大过失给合伙企业造成损失执行合伙企业事务时有不正当行为合伙协议约定的其他事由被除名人自接到除名通知之日起，除名生效 退伙的法律后果1、合伙企业继续存在 2、对合伙企业的财产进行结算合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额退伙时未了结的合伙企业的事务的，待了结后进行结算3、财产份额的退还办法由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可退还货币，也可退还实物 4、退伙人的责任：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙承担连带责任 若合伙企业财产少于合伙企业债务的，按前述利润分配与风险承担处理解散解散的种类清算自愿解散强制解散清算组组成清算人职责财产清偿12解散事由合伙期限届满，合伙人决定不再经营合伙协议约定的解散事由出现全体合伙人决定解散合伙人已不具备法定人数满30天合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销法律、行政法规规定的其他原因清算人由全体合伙人担任经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算（1）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）处理与清算有关的合伙企业未了结事务；（3）清缴所欠税款；（4）清理债权、债务；（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产：（6）代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。

财产清偿顺序合伙企业的财产首先用于支付合伙企业的清算费用 管理合伙企业财产的费用，如仓储费、保管费、保险费等 处分合伙企业财产的费用，如聘任工作人员的费用等 清算过程中的其他费用，如通告债权人的费用、调查债权的费用、咨询费用、诉讼费用等 合伙企业职工工资、社会保险费用和法定补偿金 缴纳所欠税款 清偿债务 分配财产习题1、甲乙丙订立一份合伙协议该协议的内容哪一项不符合合伙企业法的规定：A、。