依法改判立法规定论文.docx

时间：2021年X月X日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第1页共19页编号：依法改判立法规定论文一、"依法改判〃的立法规定“依法改判〃是上诉审法院或再审法院处理上诉案件或再审案件的一种结案方式，也是其行使审判权的一种依法改判往往和维持原判与发回重审等处理方式并用它们各自的适用范围和适用条件有所区别世界上的多数国家都将依法改判作为一种处理方法对待我国三大诉讼法对此加以了规定，其大同小异以民事诉讼法为例，现行《民事诉讼法》第153条规定：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用正确的，判决驳回上诉，维持判决；（二）原判决适用法律错误的，依法改判；（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决违反法定程序，可能案件正确判决的，裁定撤箱原判决，发回原审人民法院重审〃由此可见，依照我国民事诉讼法的规定，二审法院对一审法院作出的裁判，在当事人上诉后，可以视情形作出三种不同的处理：维持原判；发回重审和依法改判维持原判适用于一审裁判无论在实体上还是在程序上均为正确合法的情形之下，发回重审适用于程序违法或事实不清的情形下，依法改判则适用于法律适用错误以及事实不清两种情形。

可见，同属事实不清，二审法院可以选择适用发回重审和依法改判加以处理换而言之，一般而言，三种处理方法各司其职，适用的条件与情形是特定而明确的，但发回重审与依法改判则在事实不清的缘由中有所交义，这反映了立法在这种情形下对司法者赋予了自由选择的裁量权，由司法者视具体情形斟酌作出抉择对于维持原判，各国皆然，上也较为直观，没有深入探讨的第1页共19页编号：时间：2021年X月X日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第9页共19页必要在一审裁判有重大程序违法情形之时，二审法院适用发回重审予以解决，各国也都一致，我国学界也不存在争议，因而也不加但由于发回重审与依法改判在一审裁判事实不清的情形下，有适用上的交错，因而在本文探讨依法改判的过程中，也会兼及研究发回重审与依法改判的关系二、〃依法改判〃的逻辑前提依法改判是民事诉讼中的一项较为普遍的制度，也是法院所享有的审判监督权的表现形式之一作为一种由上级法院监督下级法院行使裁判权的方式,之所以被各国基本接受，成为一个普遍性的选择，与该制度所赖以存在的逻辑前提有密切关联依法改判的逻辑前提回答这样一个问题：在制度上，依法改判为什么能够存在？乂为什么成为必要？我认为，依法改判作为一项审判制度，其存在主要依赖于如下几个前提：（一）、金字塔形的法院组织结构现代法院组织制度通常都实行多层次的法院结构形态，法院与法院之间除横向的关联外，还有纵向上的关联。

横向上的关联表征同一层次上的法院具有宪法上的平等地位，互为独立；纵向上的关联则意味着不同层阶的法院之间具有上下级的监督和被监督关系，下级法院的裁判要受上级法院的监督与复核依我国《宪法》和《人民法院组织法》的规定，我国法院有基层法院、中级法院、高级法院和最高法院等四个层次，上下级法院之间具有监督和被监督的关系在这种关系中，下级法院作出的裁判在上级法院依法审理后，可以对其内容进行修改甚至完全废弃，然后在此基础上作出全新的裁判因而，依法改判对法院组织的结构关系是有所依赖的，它意味着在作出一审裁判的法院之上，一定要存在一个能够对该裁判实施监督的上级法院这是依法改判制度所赖以存在的组织前提否则，所谓依法改判便不复存在.这就不难理解，为什么最高法院作出一审裁判后，便立即产生法律效力？因为最高法院之上已不存在一个能在程序上对之进行依法改判的组织机构，因而依法改判制度对最高法院的一审判决并不适用可见，依法改判制度在我国法院结构中，仅是针对最高法院以外的地方法院和专门法院的一审裁判而言的.（二）、复数形式的审级制度审级制度本身就含有复数的意思通观现代各国诉讼制度，不难发现，审级制度是一个被普遍接受的必不可少的诉讼制度。

不实行审级制度，就意味着一个案件经过一级法院的审判就告生效，就意味着当事人失去了进一步寻求救济的途径，这无论是在司法民主的意义上还是在普通认识论的意义上，都是难以被接受的这是一个方面另一个方面，各国所实行的审级制度在内容的选择乂不尽一致有的实行二审终审，有的实行三审终审，有的甚至实行更多的审级，我国古代当事人甚至可以一直告到皇帝那儿，其中的多层次的审级制度是较为明显地存在着的一审终审作为一种特例，也不能说完全绝迹，尤其是在特殊种类的法院审判制度中，更是如此，但通常实行二审终审或三审终审我国实行的是二审终审，大陆法国家实行三审终审，英美法国家实行有条件的三审终审在三审终审制度中，上级法院的依法改判既可以存在于二审程序中，也可以存在于三审程序中存在于三审程序中的依法改判，实际上具有两次纠正一审错判的机会，也就是说有两次“依法改判〃的机遇从理论上说，多一个审级就多一层保障，多一层保障就少一层误判，这个道理是显而易见的，也是不证自明的但同时，多一个审级也多一些代价，多一些代价就会从整体上减少诉讼裁判的正义性，对当事人行使上诉权而言，也会多一层障碍因此应当根据各国国情寻找恰当的审级制度无论是二审终审还是三审终审，依法改判都是贯彻落实审级制度的重要体现。

反之也然，实行二审终审或三审终审的审级制度，自身都必然地蕴含了依法改判制度的存在三）、原始裁判有发生误判、错判等等差错的可能这是上级法院享有依法改判权的事实基础和现实前提这种判断在认识论上是不难证明的，从司法现实来看，一审法院所作出的裁判发生错讹的现象也并非鲜见按照实事求是的基本原理以及司法正义论的基本理念和理想，对于一审裁判中存在的错误在诉讼制度上提供一种有效的救济措施乃是顺理成章的，也是极其有必要的反过来，如果一审裁判均为正确无误，则立法上赋予上级法院依法改判权就显得多余了由此可以见出，依法改判权的基本追求乃是修正司法错误，实现司法的公平与正义综上可见，依法改判作为上级法院所行使的特殊审判权，其之所以在现代各国司法中作为一项普遍性的制度存在，在逻辑上它依赖于各种前提性假设的存在金字塔形的法院结构是依法改判赖以存在的组织前提，复数形式的审级制度是依法改判赖以存在的制度前提，而下级法院的裁判客观上存在错误的可能性，则是依法改判赖以存在的事实前提正是有了这种组织前提、制度前提和事实前提，依法改判才能作为一项诉讼审判制度有效地发挥其实际作用三、依法改判的理论模式依法改判在不同的诉讼模式中，有不同的含义。

现代各国诉讼模式通常认为有两种类型：一是当事人主义，一是职权主义在当事人主义诉讼模式下，对事实问题的依法改判并不真正存在因为当事人主义诉讼模式是奠定在程序正义理论的基础上而建构的，程序正义论弘扬程序对实体的决定意义，主张程序对实体的优先论在程序正义论的指导下，对案件事实的认定取决于程序的公正程度以及对正当程序的依循程度，只要程序是正当的，而且这种正当的程序也获得了遵循，其诉讼结果便是正当的在这种模式下，并不存在绝对的、客观的衡量案件事实是否真实的标准，案件事实无正确与否之说，而只有正当与否之别因此,在这种模式下，上级法院对下级法院的事实认定并不进行内在的衡量和评估，而仅仅从其是否遵循程序的视角予以审核可见，这种模式下并不存在真正意义上的〃错案〃上级法院对于一审裁判经过审查如果认为其程序正当，则作出维持原裁判的判决；反之，如果认为一审法院在形成一审裁判的过程中，有程序违法的现象存在，则否弃其结果，将案件发回重审英美法国家采取的就是这种模式正是在此意义上，英美国家二审仅仅是法律审，事实问题并不作为上诉审法院直接审核的对象对于这种二审程序的功能设定以及由此所形成的一审与二审的关系结构，理论上称之为“有限审查制〃。

有限审查制认为事实判断无绝对正确的标准可以遵循，只有相对具有刚性和直观性的程序才具有可加监督的属性与可能，因此，二审法院只审查法律适用问题，包括实体法和程序法的适用两个方面依法改判〃在这种模式下，仅仅只有法律适用上的意义，换而言之，二审法院没有事实改判权，而只有法律改判权大陆法国家则实行职权主义的诉讼模式，在这种诉讼模式中，对案件客观事实的探询始终是诉讼程序的内在目的和主要价值所在，法官在此过程中起第3贞共19页编号：时间：2021年X月X日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第7页共19页着主导性的作用，法官负有发现客观真实的审判职责因而法院作出的裁判具有一个明确的判断标准，案件事实的认定有正确和错误之分，法律的适用也有是否确当的界限，法院裁判是否正确，是可以加以判断的凡是符合法定标准的，就是正确的裁判，否则就是错误的裁判二审法院在对一审法院的裁判进行审查复核后，可以对其得出是正确的裁判还是错误的裁判的结论对于不正确的裁判，二审法院可以对之加以修改或调整：对于正确的裁判则加以维持可见，在正当程序的诉讼模式中，对于事实问题，通常不存在正确还是错误的问题；对于法律问题，尤其是裁判理由，二审法院则享有改判的权限。

在实体真实的诉讼模式中，无论对于事实问题还是法律问题，二审法院都可以依法加以改判在第一种模式中，所谓错案的概念并不真正存在；只是在第二种模式中，才有所谓错案的概念在此意义上，可以将第一种模式称为“改判非以错案为前提的模式〃，后者则可以称为"改判以错案为前提的模式〃我国民事诉讼法采用的是大陆法国家的模式，二审法院通过对一审裁判的复核，既可以对其错误的法律适用加以改判，也可以对其错误的事实认定加以改判而这种改判在理论上都是以一审裁判为错案的判断为逻辑前提的，都认为有一个明确而乂客观的判断标准正是在这个明确标准的衡量、比照下，才出现一审裁判是错误还是正确的结果可见，一审裁判是否具有正确性，是以二审法院的认识和判断为最后的依据的这种以二审为基准的衡量裁判是否正确的立法例，被称为"二审中心主义〃但是，另一个方面乂要看到，我国民事诉讼制度在民事审判方式改革的推动下，正处于急剧的变化之中，变化的大方向或趋势是由传统的职权主义审判方式向英美法的当事人主义审判方式转变在这种转变中，依法改判制度中所包含的观念和内容也相应地发生了改变四、依法改判的基本功能依法改判是二审法院行使审判权的一种重要表现形式，二审法院行使改判权会产生何种效应和价值？这是依法改判的功能问题。

依法改判作为上诉审程序的一种重要程序制度装置，它发挥着多方面的价值和功能：其一，通过对一审裁判中存在的错误加以纠正，有助于实现当事人的合法权益当事人行使诉权寻求司法救济，其最终的目标是为了实现其应受保护的各种合法权益，二审法院通过对一审错误裁判的纠正，可以满足当事人的基本诉求当事人行使上诉权，一般都请求上级法院直接纠正错误裁判，予以改判，而不是发回重审，上级法院行使依法改判权，正是为了回应当事人的此一诉求在此意义上可以说，二审法院行使改判权，也是当事人行使诉权的结果这是依法改判权的实体性功能之一其二，有助于纠纷的及时解决依法改判在二审终审制模式中，是对特定案件行使终审权，该特定案件经过改判权的行使遂告终结相对于发回重审来说，依法改判可以使纠纷获得及时化解，而不致拖泥带水，在上、下级法院之间来回移动因此，依法改判有助于诉讼效益价值的实现其三，依法改判有助于法律的统一解释和统一适用法律的适用和事实的认定在类似案件中应当得出相同或相似的结论，二审法院通过对上诉案件的依法改判，有助于法律的统一化解释和适用，同时也有益于事实认定规则的统一化适用这一点，在实行判例制的国家更加重要，也更加明显在不实行判例制的国家，也有利于上级法院对下级法院实现其指导功能。

同时，依法改判在逻辑上是以存在一定的客观标准为前提的，无论是法律的适用还是事实的认定，依法改判都是对特定的客观标准的一种张扬和肯定,而这种标准的。