第二章律师法律文书.ppt
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•第二章第二章 律师法律文书律师法律文书 •第一节第一节 民事起诉状民事起诉状•民事起诉状的制作民事起诉状的制作•民事起诉状是民事案件的原告或其法定代民事起诉状是民事案件的原告或其法定代理人为维护自身的民事权益，就有关民事理人为维护自身的民事权益，就有关民事权利和义务的纠纷向人民法院提起诉讼的权利和义务的纠纷向人民法院提起诉讼的文书，是最常用的民事法律文书之一文书，是最常用的民事法律文书之一•通过本节的学习，学生应当掌握民事起诉通过本节的学习，学生应当掌握民事起诉状的格式和内容要求，能够根据发生的案状的格式和内容要求，能够根据发生的案件事实制作相应的民事起诉状件事实制作相应的民事起诉状 •民事起诉状的法律依据及所需材料民事起诉状的法律依据及所需材料•民事起诉状，是指公民、法人和其他组织，在认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时，向人民法院提出的要求人民法院依法做出公正裁判的书面诉讼请求•1 1、法律依据、法律依据•《民事诉讼法》第108条规定 –起诉必须符合下列条件：–（1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；–（2）有明确的被告；–（3）有具体的诉讼请求和事实、理由；–（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
•《民事诉讼法》第110条规定–起诉状应记明下列事项：• 当事人的姓名、性别、年龄、民族、当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；者主要负责人的姓名、职务；• 诉讼请求和所根据的事实与理由；诉讼请求和所根据的事实与理由；• 证据和证据来源，证人姓名和住所证据和证据来源，证人姓名和住所 •2 2、所需材料、所需材料•案件的事实向当事人了解双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果•案件的相关证据根据对案件事实的了解，收集能够证明事实的相关证据•有关的法律、法规、政策、司法解释等 民事起诉状民事起诉状原告：王安江，男，原告：王安江，男，19791979年年1 1月月1010日生，汉，太原重日生，汉，太原重型机械学院学生，住太原重型机械学院学生宿舍型机械学院学生，住太原重型机械学院学生宿舍6 6号楼号楼302302室委托代理人：胡少宇，山西精诚律师事务所律师委托代理人：胡少宇，山西精诚律师事务所律师被告：穆军，男，被告：穆军，男，19761976年年5 5月月1919日生，汉，山西西山日生，汉，山西西山运输有限公司司机，住太原市万柏林区开城巷运输有限公司司机，住太原市万柏林区开城巷1 1号号职工宿舍。
职工宿舍被告：山西西山运输有限公司被告：山西西山运输有限公司住所地：太原市万柏林区开城巷住所地：太原市万柏林区开城巷1 1号号法定代表人法定代表人: : 荆巧兰荆巧兰 职务：山西西山运输有限公职务：山西西山运输有限公司总经理司总经理 案由案由: : 交通事故赔偿纠纷交通事故赔偿纠纷诉讼请求：诉讼请求：1 1、请求被告给付医疗费、护理费、住院伙食、请求被告给付医疗费、护理费、住院伙食补助、残疾者生活补助、伤残用具费、亲补助、残疾者生活补助、伤残用具费、亲属交通费、住宿费共计属交通费、住宿费共计984829.76984829.76万元；万元；2 2、请求被告给付精神损害赔偿金、请求被告给付精神损害赔偿金2020万元万元; ;3 3、请求被告支付有关诉讼费用请求被告支付有关诉讼费用 事实与理由：事实与理由： 1998 1998年年9 9月月2424日日2323时时1010分，被告朔州市铁路分，被告朔州市铁路区铁路镇车八道街司机穆军区铁路镇车八道街司机穆军 ( (男，男，2323岁岁) )驾驾驶被告山西西山运输公司驶被告山西西山运输公司““晋晋A33243”A33243”号号解放解放141141大货车带挂车在瓦流路由北向南行大货车带挂车在瓦流路由北向南行驶至驶至1818路公交车瓦流站附近时，将相向骑路公交车瓦流站附近时，将相向骑自行车行驶的原告碰撞致伤，造成事故，自行车行驶的原告碰撞致伤，造成事故，原告被送往铁十二局医院，后转至山大一原告被送往铁十二局医院，后转至山大一院院 治经太原市公安局交警支队事故科河西组现治经太原市公安局交警支队事故科河西组现场勘查，于场勘查，于1010月月9 9日向双方下达了第日向双方下达了第2121号号《道路交通事故责任认定书》，该责任书《道路交通事故责任认定书》，该责任书认定认定: :穆军驾驶车辆驶入左侧是造成事故的穆军驾驶车辆驶入左侧是造成事故的直接原因，其违反《道路交通管理条例》直接原因，其违反《道路交通管理条例》第七条一款第七条一款““车辆、行人必须各行其道车辆、行人必须各行其道””之规定，应负事故全部责任，王安江不负之规定，应负事故全部责任，王安江不负事故费任。
事故费任 王安江经医院诊断为：复合外伤，失血性休王安江经医院诊断为：复合外伤，失血性休克（克（1 1）左下肢（大腿上段）左下肢（大腿上段) )挫骨伤截肢术挫骨伤截肢术后，伤口感染（后，伤口感染（2 2）开放性骨盆骨折，伴肛）开放性骨盆骨折，伴肛门管破裂，结肠造瘘术后（门管破裂，结肠造瘘术后（3 3）尿道膜部断）尿道膜部断裂，膀胱造瘘术，尿道会师术后裂，膀胱造瘘术，尿道会师术后(4)(4)左股动左股动静脉血管高位大段碾挫缺损伤静脉血管高位大段碾挫缺损伤 1998 1998年年1010月月2323日，太原市公安局交警支队在日，太原市公安局交警支队在被告方拒不支付医疗费及有关费用且调解被告方拒不支付医疗费及有关费用且调解无效的情况下制作了无效的情况下制作了““（（19981998）并公交字）并公交字第第2121号号””交通事故调解终结书，终结调解交通事故调解终结书，终结调解 之后，被告方并未执行《调解终结书》，甚之后，被告方并未执行《调解终结书》，甚至连原告的医疗费都不积极支付，使原告至连原告的医疗费都不积极支付，使原告的治疗得不到保障，甚至常常面临生命的的治疗得不到保障，甚至常常面临生命的危险。
被告的肇事行为，给原告带来了财危险被告的肇事行为，给原告带来了财产上的巨额损失和精神上的巨大痛苦，而产上的巨额损失和精神上的巨大痛苦，而且在事发后不积极协助治疗，履行其应尽且在事发后不积极协助治疗，履行其应尽的义务，严重地违反了有关法律法规，造的义务，严重地违反了有关法律法规，造成较恶劣的社会影响基于以上原因，为成较恶劣的社会影响基于以上原因，为了确保原告治疗的顺利进行，维护原告的了确保原告治疗的顺利进行，维护原告的合法权益特向人民法院提起诉讼，请求合法权益特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判决如诉讼请求人民法院依法判决如诉讼请求 证据和证据来源，证人姓名和住址：证据和证据来源，证人姓名和住址： 1 1、道路交通事故责任认定书复印件一份、道路交通事故责任认定书复印件一份 2 2、交通事故调解终结书复印件一份、交通事故调解终结书复印件一份 3 3、住院医药费统一收据复印件一张、住院医药费统一收据复印件一张 此致此致太原市中级人民法院太原市中级人民法院 起诉人起诉人: :王安江王安江 一九九九年一月二十五日一九九九年一月二十五日附：附：1 1、本诉状副本二份、本诉状副本二份 •一、民事起诉状的内容一、民事起诉状的内容•1、首部–（1）标题）标题•居中写明：居中写明：“民事起诉状民事起诉状”。
–（（2）当事人的基本情况）当事人的基本情况•分别写明原告、被告的姓名、性别、出生年分别写明原告、被告的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等•被告是法人、其他组织的，应写明名称和住被告是法人、其他组织的，应写明名称和住所以及其法定代表人（或主要负责人）的姓所以及其法定代表人（或主要负责人）的姓名和职务名和职务•法定代理人、委托代理人法定代理人、委托代理人 –（３）案由–（４）诉讼请求•简要写明原告向人民法院提起诉讼的简要写明原告向人民法院提起诉讼的目的和具体请求事项如有多项请求，目的和具体请求事项如有多项请求，应分项列出应分项列出 •2 2、正文、正文•事实部分–应写明原告、被告民事法律关系存在的事实，以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果• 理由部分–要根据案情和有关法律、法规和政策阐明原告对本案的性质、被告的责任以及如何解决纠纷的看法 •证据–要尽可能列举足以证明案件事实的证据名称、件数或证据线索，并写明证据来源有证人的，应写明证人的姓名和住址 •３、尾部３、尾部•（１）致送人民法院的名称•（２）原告签名或盖章–如果是法人应加盖公章。
如果仅委托律师为原告代书起诉状，可在诉状的最后写上代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称•（３）起诉时间•（４）附项–写明随起诉状附上的本诉状副本份数以及有关证据及证明材料诉状副本份数应按被告的人数提交 •二、民事起诉状的格式二、民事起诉状的格式民事起诉状民事起诉状 原告：原告： 被告：被告：案由：案由：诉讼请求：诉讼请求：…………事实与理由：事实与理由：…………证据和证据来源，证人姓名和住址：证据和证据来源，证人姓名和住址：………… 此致此致××××××××人民法院人民法院 起诉人：起诉人：×××××× 年年 月月 日日附：本诉状副本附：本诉状副本××份。
份 •三、民事起诉状制作注意事项三、民事起诉状制作注意事项•不要将“民事起诉状”写为“民事起诉书”•诉讼请求的内容应简洁明确，不要进行过多的叙述或阐述•事实和理由的内容不要过于具体 •练习•案情：2007年7月8日上午10时许，当上海外国语大学学生徐颖离开上海屈臣氏公司四川北路店时，店门口警报器鸣响，该店一女保安员上前阻拦徐颖离店，并引导徐颖穿行三处防盗门，警报器仍鸣响，徐颖遂被保安人员带入该店办公室内女保安用手提电子探测器对徐颖全身进行检查，确定在徐颖的髋部带有磁信号在女保安员及另一女文员在场的情况下，徐颖解脱裤扣接受女保安的检查 •店方未检查出徐颖身上带有磁信号的商品，方允许徐颖离店徐颖认为自己在屈臣氏公司四川北路店无端遭到搜身，被两次脱裤检查，心理受到极大伤害，要求上海屈臣氏日用品有限公司以及上海屈臣氏公司四川北路店公开登报赔礼道歉，赔偿精神损失费人民币50万元屈臣氏公司四川北路店则认为，徐颖出店门引起警报器鸣叫后才对其进行必要的检查，不构成侵权，因而，拒绝赔礼道歉和赔偿于是，徐颖拟向上海市虹口区人民法院提起诉讼 •评估要点–一是格式正确•自然人和法人基本情况列写的区别，法定代表人、法定代理人、委托代理人的区别，诉讼请求的格式要求，人民法院名称的正确表述等。
–二是要注意各部分内容之间的联系•在写作的内容写作上要体现“以事实为根据，以法律为准绳”，要注重各部分之间的内在联系，做到“证据能够证明案件事实，事实能够支持说理论证，理由能够服务诉讼请求” •第二节第二节 民事答辩状民事答辩状•〔一〕民事答辩状概念–民事答辩状，是民事被告、被上诉人针对原告或被上诉人的起诉或上诉，阐述自己认定的事实和理由，予以答复和辩驳的一种书状•（二）法律依据•《民事诉讼法》第113、、150条的规定：•人民法院应当在立案之日起５日内将起诉状副本发送被告或被上诉人，被告或被上诉人在收到之日起１５日内提出答辩状提出答辩状是当事人的一项诉讼权利不是诉讼义务，被告或被上诉人逾期不提出答辩状，不影响人民法院审理 •（三）文书内容•１．首部–（1）标题居中写明：“民事答辩状”–（２）答辩人的基本情况–（３）答辩案由写明答辩人因××案进行答辩•2．正文•（1）答辩的理由 应针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解 •（２）答辩请求一审民事答辩状中的答辩请求主要有：–①要求人民法院驳回起诉，不予受理–②要求人民法院否定原告请求事项的全部或一部分；–③提出新的主张和要求；–④提出反诉请求。
•（3）证据•答辩中有关举证事项，应写明证据的名称、件数、来源或证据线索有证人的，应写明证人的姓名、住址•３．尾部•（1）致送人民法院的名称；•（2）答辩人签名•（３）答辩时间•（４）附项•本答辩状副本份数；•其他有关证据及证明材料 •（三）文书格式• 民事答辩状• 答辩人：（姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址）• 答辩人因______________一案，提出答辩如下：•_________________________________________________________________________________________________________________________________• 此致•______人民法院• 答辩人：××ו ××××年××月××日 •附：本答辩状副本_____份 •（四）文书实例•民事答辩状•尊敬的中国法官先生：• 我是尼泊尔国公民，名叫益古吉瓦，今年32岁。
××年９月我来到贵国求学，先后就读于北京语言学院、清华大学等高等学府××年毕业之后，我开始在美国一家公司的北京办事处工作，时至今日 •我与辛某是在大学读书时认识的，毕业前确定了关系辛毕业之后，被分配到一家中国国有企业××年8月,我们在民政部门办理了结婚登记手续由于辛所在单位经济效益不是很好，辛辞退了工作，我们在北京一起共同生活了半年在此期间，她努力学外语，并让我帮她联系去美国留学• 为了帮助辛去美国，我托在美的朋友给辛联系了几家就读学校, 经过一番努力，终于让辛实现了出国的愿望 •辛去美国学习的５年期间, 辛的学费和生活费都是由我提供的她走时带走的钱和后来我寄给他的钱，总共有９万多美元（至今我还保存着６万多美元的汇款凭据）其实我的收入并不高，我常常每个月只留下100美元的生活费，把其余的钱都给她寄去眼下，辛已读完语言学校，并获得了工商管理(MBA)学位• 但是，我没想到在我需要她而她不再需要我的时候，她向我提出了离婚 • 说到这里我相信，所有的人都会骂我是个傻瓜是的，我是个大傻瓜, 我为我的过度善良和缺乏对人的判断力而感到惭愧，但仅仅是惭愧而已，我无需像她那样忍受来自良心的谴责。
我正直、宽厚，信守诺言，我当时答应供她出国读书，我便这样去做了，哪怕是到现在我分文积蓄全无，我毕竟履行了自己的诺言，我没有违背我做人的原则，我的心是坦荡的、无愧的 •我相信，中国的女孩子绝大多数也是心地善良的、贤惠的我当初找中国女孩子做妻子，正是看中了中国女性的这种传统美德可是没想到，她们当中也有背信弃义的，而且恰恰让我给赶上了，用你们北京人一句时髦的话说，我的“点儿”背，不能赖社会 尊敬的法官大人, 既然我与辛之间已无感情可言, 我也愿意尽早结束这种名存实亡的婚姻，使我尽早能够彻底摆脱这种精神上的折磨和感情上的折磨 •我与辛既没有孩子，也没有共同财产我婚前婚后给辛花的所有钱——花了也就花了，在辛手里没花的，我也一分不要了我欣赏中国的一句俗话——一日夫妻百日恩• 最后，恳请法官大人转告人在美国不能来京打官司，至少在判离婚之前仍是我的妻子的辛女士，我衷心祝愿她永远幸福！• 答辩人:盖古吉瓦• ××××年×月××日 •民事答辩状• 答辩人：A市电冰箱厂，Ａ市Ｂ区××大街２８号。
• 法定代表人：刘××，Ａ市电冰箱厂厂长，：1234567• 因原告宁丁诉被告Ａ市电冰箱厂产品质量损害赔偿纠纷一案．提出答辩如下：• 被答辩人１９８５年购买答辩人生产的电冰箱１台，2000年引发火灾被答辩人在提起产品质量赔偿诉讼中隐瞒诸多重大事实，答辩人对此不应承担任何责任 1.被答辩人购买的答辩人生产的电冰箱已超过最长产品质量保证期答辩人在其生产的电冰箱铭牌上明确标明该冰箱的最长使用寿命为10年被答辩人1985年10月1日购买此台冰箱，到2000年10月8日发生火灾已超出产品质量保证期5年２.被答辩人私自更换冰箱电源线．破坏冰箱原有的电路结构答辩人生产的冰箱使用电源线为300V，15Ａ规格,而被答辩人1992年私自更换原电源线为200Ｖ，5Ａ规格由此造成电路负荷过重，引发火灾 •根据以上事实和理由,被答辩人对此应承担全部责任,答辩人请求人民法院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求，维护答辩人的合法权益• 此致•Ａ市Ｂ区人民法院• 答辩人：A市电冰箱厂• 法定代表人：刘×ו 二零零零年十二月八日 •练习小杜家住太原,2000年６月４日中午，为了让刚怀孕两个月的妻子可以好好的养身体，他和爱人吃过午饭后走进卧室准备午睡,就在两人躺在床上闲聊的时候，小杜忽然发现暖气罩后面有亮光，他觉得非常奇怪，下去一看,竟赫然发现那里放着一个监视器的探头，还有一个微型话筒。
凭直觉，小杜断定卧室里被人安上了监视器 •卧室里竟然被人安上了监视器，而且摄像机的探头竟然正对着床上，小杜夫妇在惊讶气愤的同时,急忙绕到后院、察看监视器是从何处接过来的他们找到了原本埋在墙里的线和镜头，顺着线路，跳过墙，他们进到了邻居家，怎么也想不到一墙之隔的邻后竟是偷窥事件的肇事者•看着那些用于监视的装备，小杜大妇惊讶的不知如何是好，想不到平时只在电影里发现的场景竟会发生在自己的身上最后，他们决定向１１０报警让警察来看个究竟 •太原市公安局涧河派出所接到报案后立即派民警到小杜家进行调查当时邻居家里没有人民警守候到晚上11时左右，终于等到有人回来,经询问得知,邻居家的男主人名叫廉某, ３３岁，毕业于北京某学院，至今没有固定职业,半年前和妻子租房住到118小区，和小杜家互为邻居半年来，两家并无往来，也无过节，不知廉某为何会煞费苦心地用可视门铃去窥视邻居的卧室 派出所民警介绍说,廉某本人说是出于一种好奇,认为前一段时间,小杜夫妇好像是吵架了“说话声音总是很高”，他好奇他们两个人会发生些什么事,出于这种心理他安了一个监视器，“想观察观察他们到底是干啥了” • 涧河派出所在对廉某的审查结束后，由于没有发现廉某对偷窥的画面有复制、传播的行为，因而廉某构不成犯罪。
可是廉某安装的镜头正对着小杜夫妇的床，在这样的屋子里生活，小杜夫妇的确是毫无隐私可言，在《治安管理处罚法》中对廉某的行为也没有明确的处罚规定，对廉某如何处罚 令派出所的民警颇费了些脑筋由于案情少见，他们通过请示分局法制科的领导和分局局长以后，依照《治安管理处罚法》德规定，以干扰他人正常生活给予行政拘留７天廉某仅受拘留７大的处罚结果让小杜夫妇无论如何也不能接受，他们觉得以前认为最安全的家竟然被人用监视器每天监视着，安全和隐私受到了极大的侵犯和破坏， 尤其是小杜怀孕几个月的妻子自从出事后在心理上形成巨大的压力，“我平常不敢一个人在家呆着”，“总觉得有个眼睛老盯着我”，他们非常担心这次的事件会影响到胎儿的正常发育于是，他们提起诉讼，要求得到赔偿拟写一份民事起诉状 •第三节 民事上诉状（一）文书概念•民事上诉状，是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决、裁定，在上诉期限内，要求上一级人民法院进行审理，撤销、变更原裁判所提出的书面请求•（二）法律依据 我国《民事诉讼法》第148条•上诉应当递交上诉状上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。
•（三）文书内容•1．首部•（1）标题–“民事上诉状” •（2）当事人基本情况–分别写明上诉人、被上诉人的姓名、性别、出生日期、民族、职业、工作单位和职务、住址等–注明上诉人、被上诉人在一审程序中的诉讼地位–如果有第三人，应写明第三人的基本情况3）案由 •（4）上诉请求 写明上诉人请求二审人民法院依法撤销或者变更原审裁判,以及如何解决本案民事权益争议的具体要求,须写明第一审人民法院的名称、判决书或裁定书的编号及案由2．正文•（1）上诉理由–明确提出原审裁判在认定事实方面，在适用法律方面或在诉讼程序方面存在的错误或不当之处 •（2）证据–如有新的证据、证人，应写明向人民法院提供的能够证明上诉要求的证据名称、件数，证人姓名和住址–3．尾部•（1）致送人民法院的名称•（2）上诉人签名•（3）上诉时间•（4）附项–本诉状副本等资料信息诉状副本份数应按被上诉人的人数提交 • 民事上诉状•（公民提起上诉用）•上诉人（原审× 告）：……• 委托代理人：• 被上诉人（原审× 告） ：……• 上诉人因×××一案，不服×××人民法院××年××月××日（××××）×民初字第××号民事判决（或者裁定），现提出上诉。
• 上诉请求：• ……• 上诉理由：• …… •此致•×× ××人民法院• 上诉人；×××ו ××××年××月××日•附：本上诉状副本×份 • 民事上诉状• （法人或其他组织提起上诉用）• 上诉人名称：• 所在地址：• 法定代表人（或主要负责人）姓名： 职务： ：• 企业性质： 工商登记核准号：• 经营范围和方式：• 开户银行： 账号：• 被上诉人名称：• 所在地址：• 法定代表人（或代表人）姓名： 职务： ： •上诉人因×××一案，不服×××人民法院××年××月××日（××××）×民初字第××号民事判决（或者裁定），现提出上诉。
• 上诉请求：• ……• 上诉理由：• ……• 此致•××人民法院• 上诉人：××ו ××××年××月×××日•附：本上诉状副本×份 • 民事上诉状• 上诉人（原审原告）：李甲，男１９７８年６月 ２４日生，汉族某市人，工人住某市某区某大街２号• 被上诉人（原审被告）：王乙, 男，１９５６年６月２日生, 汉族某市人，教师住某市某区某大街１２号• •上诉人因民间借贷纠纷一案不服某市某区人民法院（2001）某民初字第９００号民事判决, 现提出上诉• 上诉请求：• 请求二审法院依法撤销一审判决，改判王乙返还我的１万元人民币欠款 •上诉理由：• 一、一审法院认定上诉人与被上诉人为赠与关系与事实不符。
上诉人与被上诉人之间实为民间借贷关系• 被上诉人于２０００年８月９日在上诉人的办公室内，向上诉人借款人民币１万元，当时未让被上诉人打借条，主要是碍于朋友的情面，只是口头说被上诉人向上诉人借款人民币1万元 •而被上诉人在一审法庭上却出具假证人证言，证明上诉人赠与被上诉人人民币1万元一审对假证人证言不认真审查，却偏听偏信，采用了被上诉人提供的秦某的虚假的证人证言• 二、一审法院违反法定程序导致错判•上诉人在一审法院开庭时请求法庭通知被上诉人一方的证人秦某到庭质证法庭不予采纳• 综上所述，一审法院违反法定程序认定事实错误，恳请贵院依法改判一审判决，保护上诉人的合法权益 •此致•某市中级人民法院 上诉人：李某• 二零零二年十二月七日•附：1.上诉状副本１份• 2.证据材料２份 民事上诉状 (2005)杏民终字第15号 上诉人：何萍，女，25岁，汉族，山西省太谷县人，太原市纺织厂工人，住××市××区××街××号 被上诉人：张云，男，33岁，汉族，山西省吉县人，太原市机械厂工人，住××市××区××街××号。
上诉人因要求与张云离婚一案，不服杏花岭区人民法院于2005年3月20第15号民事判决，现提出上诉 上诉理由： 杏花岭区人民法院单凭张云口述有悔改的愿望，即断言夫妻关系尚未完全破裂，不予离婚，这是不能令人信服的张对我行凶殴打不是偶然酒后失态，而是有十余次有3次伤势较重，均有医院病历可证我同张分居半年，张既未去我工作单位，也未去我居住地点，所谓多次上门送钱完全是他编造的谎话哄人，此事有同班组的同事刘××、邻居黄××和谭××作证 被上诉人性情暴戾，却伪装老实，捏造事实，刁难法院，根本没有半点悔改之意在区人民法院判决之后，又扬言要让我尝点苦头由此可见，区人民法院认为感情尚未完全破裂的理由是不能成立的 我坚决要求二审判决离婚 此致 太原市中级人民法院 上诉人：何萍 2005年4月20日 附：1.本状副本一份 2.××医院病历、诊断书共九件 3.证人：刘××、黄××、谭××，都是××市××厂工人，住本厂家属区 •如何确定诉讼主体•双方当事人和第三人都提出上诉的均为上诉人•必要共同诉讼人中的一人或部分人提出上诉的，按下列情形：•与对方当事人之间的权利义务分担有意见，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人按原审诉讼地位列明。
•该当上诉对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明•该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人 •第四节第四节 刑事自诉状刑事自诉状•一、概念–刑事自诉状又称自诉书，它是自诉案件的被害人或者他的法定代理人，直接向人民法院控告刑事被告人的犯罪行为，要求追究其刑事责任或附带民事责任所递交的书面请求 •二、法律依据•《刑事诉讼法》 第170条 （一）告诉才处理的案件； （二）被害人有证据证明的轻微刑事案件； （三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件 •最高人民法院《若干问题的解释》 第187条第189第和第190条•如果被害人死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等原因无法告诉，或者是限制行为能力人以及由于年老、患病、盲、聋、哑等原因不能亲自告诉其法定代理人、近亲属代为告诉的，人民法院应当依法受理； •自诉人应当向人民法院提交刑事自诉状；提起附带民事诉讼的，还应当提交刑事附带民事自诉状。
•三、刑事自诉状的内容刑事自诉状由首部、正文、尾部三部分构成（一）首部–1．标题，居中写明 “刑事自诉状”–2．当事人基本情况–3．案由和诉讼请求 •（二）正文1．事实和理由•（1）事实•（2）理由–先述“性”后说“理”，再引“法” •（3）结束语 2．证据和证据来源，证人姓名和住址 •（三）尾部1．致送机关2．自诉人签名或盖章3．起诉时间4．附项–（1）诉讼副本份数（按被告人数提交）–（2）证据材料信息–（3）其他资料信息，如身份证明书、授权委托书 •四、文书格式•刑事自诉状 •自诉人：姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址• 委托代理人：姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址，与被代理人的关系或 姓名、××律师事务所律师）• 被告人：姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址 •案由：××罪• 诉讼请求：• 被告人×××犯××罪，请求人民法院依法追究被告人×××的刑事责任•事实和理由：• ……（被告人犯罪的时间、地点、侵害的客体、动机、目的、情节、手段及造成的后果，理由应阐明被告人构成犯罪的罪名和法律依据。
• 证据和证据来源，证人姓名和住址： •（如证据、证人在事实部分已经写明，此处只需点明证据名称、证人详细住址• 此致•××人民法院 • 自诉人：××ו （代书人：×××）• 年 月 日•附：本状副本 份 •《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第1条（一）告诉才处理的案件：–1．侮辱诽谤案（刑法第246条规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；2．暴力干涉婚姻自由案（刑法第257条第1款规定的）；3．虐待案（刑法第260条第1款规定的）; 4.侵占案（刑法第270条规定的） （二）被害人有证据证明的轻微刑事案件：–1、故意伤害案（刑法第234条第1款规定的）；2、非法侵入住宅案（刑法第245条规定的）；3．侵犯通信自由案（刑法第252条规定的）；4．重婚案（刑法第258条规定的）5．遗弃案（刑法第261条规定的）； –6．生产销售伪劣商品案（刑法分则第3章第1节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；7．侵犯知识产权案（刑法分则第3章第7节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；8．属于刑法分则第4章、第5章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。
（三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件 •第五节 刑事答辩状•一、答辩状概念–刑事答辩状是刑事自诉案件被告人针对自诉人的控诉向法院以书面形式提交的辩解材料•二、答辩状内容l．首部（1）标题刑事答辩状”2）答辩人的基本情况（3）案由 “因……一案，提出答辩如下:” •2．正文（l）答辩的理由 要针对自诉人或上诉人的指控进行辩解，阐明答辩人的理由2）答辩请求（3）举证3．尾部（1）致送人民法院的名称 （2）答辩人签名3）答辩时间4）附项 本答辩状副本份数 •刑事答辩状刑事答辩状• 答辩人：（姓名、性别、出生年月、民族、答辩人：（姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址籍贯、职业、工作单位和职务、住址• 因因× ×一案，现提出答辩如下：一案，现提出答辩如下： • …… （针对诉状上诉状的指控所做出的答辩理（针对诉状上诉状的指控所做出的答辩理由）• 此致此致• × ×人民法院人民法院• • 答辩人：答辩人：××ו （代书人：（代书人：×××））• 年年 月月 日日•附：本答辩状副本附：本答辩状副本 份份 •第六节 律师论辩文书一、辩护词（一）辩护词的概念 •辩护词，是辩护人依据刑事诉讼法规定的程序,在参与刑事诉讼活动中,为履行其职责,维护被告人的合法权益向法庭发表的演说词。
（二）法律依据 《宪法》第125条《刑事诉讼法》第32条、第15条•宪法规定：“被告人有权获得辩护”•刑诉第32条规定：“犯罪嫌疑人，被告人除自己行使辩护权以外．还可委托一至二人作为辩护人•第１５条规定：“辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益 •（三）辩护词的内容•辩护词没有法定的文书格式辩护词通常由引言（首部）、正文（事实和理由）和结论三部分构成•1．引言部分•首先要写明标题•如：“×××（姓名）××（案件性质）一案的辩护词 •然后是称谓，即写明该辩护词的听取人•如：“审判长、审判员:”•其次写明以下三点内容：–（1）出庭的根据–（2）开庭前的工作概况–（3）对案件的认识和提请法庭注意的事项 •可表述为：“依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十条、《中华人民共和国律师法》第二十五条规定，我接受被告人×××及其家属的委托，作为×××玩忽职守案的辩护人，今天出庭为其辩护•2．正文部分•正文应围绕公诉人所指控的罪名，从事实、证据、法律等不同方面进行分析 •（1）要坚持“以事实为根据，以法律为准绳”的原则；•（２）律师还要从法律的适用方面进行辩护；•（３）要论点突出，论据充分，层次分明，符合逻辑；•（４）辩护词的语言要使用法言法语，用语准确、简洁。
•3．结论都分•对辩护观点进行归纳、总结，并向法庭提出对被告人的处理建议•（四）辩护词论证的几个关键问题•1．有关事实认定问题的论证和辩驳–（1）事实性质，认识不同–（2）夸大缩小，歪曲事实–（3）本无其事，严重失实 •２．有关定罪问题的论证和辩驳–在适用法律方面，首先是有关定罪问题的论证和辩驳如果辩护人采用“无罪辩护”的，一般要从事实方面入手对罪名问题的辩驳主要是认为罪名不当•常见的有，被告人被指控构成强奸罪（有未遂情节），辩护人的辩护们认为被告人犯侮辱妇女罪；被告人被指控构成抢劫罪，辩护人辩护为抢夺罪；被告人被指控构成故意杀人罪，辩护人辩护为故意伤害（致死）罪等 •３．有关量刑问题的论证–关于量刑问题，辩护词中多属于正面说理辩护人必须根据被告人自身存在的从轻情节，提出较为具体的从轻意见如下面这份辩护词的主要内容，就是从这方面阐述理由的 •常见的从轻情节很多：如未成年人；有法定的从轻情节规定；有犯罪中止、犯罪未遂等情节；有自首、悔罪认罪、立功表现等；有未造成严重损失方面的，如积极退赔等此外个人犯罪的系初犯；共同犯罪系从犯、胁从犯等 •４．有关程序问题的论证•人民法院在审理案件过程中，有违反程序的事实，并可能影响案件公正裁决的，辩护人也应据法辩驳，以保证案件得以公正裁决。
•常见的有人民法院违反管辖，受理不应受理的案件；未向当事人交代当事人应有的诉讼权利（如未交代当事人有申请法庭组成人员及其他有关人员回避的权利），影响案件公正处理的，等等 •５．有关情理方面论证的辩驳•辩护词除应抓住事实和法津两个方面进行充分的论证和辩驳外，有时也还需要针对某些与人情事理相悖的情况，进行辩驳和申诉 •如被告人虽属犯罪，但与被害人的激将挑衅有直接关系，这样就需要将被害人的刺激挑衅的情况如实讲出，以说明被告人之所以犯罪，与被害人的行为不无关系，从而应考虑对被告人从轻予以处罚， •（五）辩护词的几种论辩思路•１．欲进先退，后发制人•对某一案件作有罪辩护时，常常采用这种思路即先退一步，承认被告人有罪，然后逐步申述有利于被告人的种种客观事实和从轻或减轻的理由 •２．针锋相对，据理辩驳•有的案件，起诉书或自诉状中明显有误，辩护人应亮明观点，针锋相对地据理据法予以辩驳•３．借题发挥，宣传法制•有的案件辩护人处于难于驳辩的境地，则需要考虑用加强法律宣传或借案发挥的说理论辩的方法 •练习•被告人甲在赶集的路上遇到其侄儿乙乙对甲平时积怨颇深，今日见到甲便责问说：“你今天讲我什么？”甲说：“我哪里讲了什么？”乙又说：“我今天是打死你！”随即抓住甲拳打脚踢，甲便往回跑，乙便一路追打，且顺手拿起卖肉摊上的一把屠刀追杀甲，乙将屠刀向甲掷去，没有击中，落在甲身后，甲返身捡起，见乙又追赶过来，就说：“你真的要过来？”话音未落，乙即迎面扑来夺中，屠刀劈中乙的左颈，顿时大量出血并倒地，抢救无效死亡。
•问：1.甲的行为是否构成犯罪? 2.作为甲的辩护人应如何辩护? •二、民事案件代理词•（一）民事案件代理词的概念–民事案件代理词，是民事诉讼代理人在法庭辩论阶段，针对法庭调查、举证、质证情况，依据事实和法律所发表的综合性代理意见按照委托人的不同，民事案件代理词可分为原告方代理词、被告方代理词和第三人代理词；按照审级的不同又可分为一审代理词、二审代理同和再审代理词以及在执行阶段还有执行代理意见 •（二）代理词的内容–民事案件代理词也分为引言、正文和结论三部分–1．引言•标题标题 “代理词”•称谓称谓 “审判长、审判员”•引言引言 ：–（1）简要说明代理律师出庭代理的依据；–（2）说明代理权限，简述开庭前的准备工作；–（3）概括对案件的基本看法 •2．正文•律师根据担任不同对象当事人的代理人，正文有所不同1）一审原告代理词• 一审原告代理词的内容– ①围绕原告起诉所依据的基本事实和证据加以论述– ②强调原告诉讼请求内容的合法性– ③针对被告答辩发表代理意见 •应当注意：–①根据法庭上变动的最新情况、随时修改代理词–②案件争议焦点问题在代理词中应着重论述。
–（2）一审被告代理词•通常针对原告起诉书中的事实、理由和诉讼请求，进行反驳和辩解同时表明被告对双方争议焦点问题的态度、观点 •制作时应注意：–①对程序中存在的问题应当首先表示意见–②对原告提供证据的充分性、合法性进行论证•（3）二审上诉人代理词•二审上诉人代理词的主要内容：–①一审判决认定事实的证据存在问题–②一审判决的在适用法律上存在的问题 •应当注意：–①抓住重点，切忌“眉毛胡子一把抓”②把握二审程序的特点–（4）二审被上诉人代理词•二审被上诉人代理词的内容：–①若上诉人未提出新的证据，被上诉人代理词应强调原审判决认定事实和适用法律的正确性–②若上诉人提出新证据，律师应给予充分重视，代理词应将此作为重点 •应注意的问题：–①不应过于依赖一审代理意见–②不应回避上诉人提出的新证据•3．结论•对代理意见作出结论性概括和归纳•注明律师事务所名称和承办律师的姓名•日期 •（三）代理词的主要论证方法•1．据实论证 案情事实是案件的基础，一般情况下，只要把事实如实地说清楚，就能把是非曲直分辨清楚•２．据法论证•法律是衡量是非的准绳只有运用法律才能辨清是非界限和双方的法律责任的 •3．据情说理•有时代理词除应加强法律论证外，还需在情理上作进一步的申说以取得更好的论辩说理的效果。
•练习甲贸易公司与乙厂签订了一项购买1000台电风扇的购销合同合同规定乙厂应于6月底以前交货但乙厂至8月底才电报通知甲公司准备发货甲公司未作答复，收到货后即发往门市部销售由于销售旺季已过，电风扇滞销，甲公司遂以乙厂逾期交货未经公司同意为由，拒付货款，并要求退货双方发生争议，乙厂遂向法院起诉甲公司 假如你是乙厂委托的代理律师，请拟制一份代理词准备在法庭审理时发表 要求： 1.叙 述 事 实 清 楚 ， 引 用 法 律 法 规 正 确 ； 2. 根据事实与法律，提出合理的纠纷解决方案 •第七节 律师申请文书•一、财产保全申请•（一） 文书概念•诉讼财产保全，是指人民法院在案件受理前或诉讼过程中，对当事人的财产或争议的标的采取的查封、扣押、冻结或法律规定的其他方面的强制措施 •（二）法律依据•《民事诉讼法》 第92条•“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，做出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。
人民法院接受申请后，对情况紧急的必须在四十八小时内做出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行 •《民事诉讼法》第９３条•“利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请人民法院接受申请后，必须在四十八小时内做出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全 •（三）文书内容•1．首部–（１）标题•居中写明：“财产保全申请书”，或“诉前财产保全申请书”–（2）申请人、被申请人的基本情况–（3）请求事项•必须写明要求保全财产的总金额，如无法计算精确，也可以写作“或相应价值的财产”，这一点尤为重要 •２．正文•（1）申请的事实和理由•（２）证据•事实和理由, 主要写明需要保全的财物遭受侵害情况，以及采取保全措施的重要性、紧迫性及在判决执行中的意义•３．尾部•（1）致送人民法院的名称•（２）申请人签名或盖章 –如果仅委托律师为申请人代写申请书，可在申请书的最后写上代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称。
•（３）申请时间•４．附项•除附上有关证据外，还应附上担保材料 （四）文书格式 诉讼财产保全申请书诉讼财产保全申请书 申请人：（姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所） 被申请人：（姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所） 请求事项： …… 事实与理由： …… 此致××××人民法院 申请人：（签名或盖章） 年 月 日附：有关证据及材料 •诉讼财产保全申请书• 申请人： 住所地： • 法定代表人（或主要负责人）：（姓名、职务、）• 被申请人： 住所地：• 法定代表人（或主要负责人）：（姓名、职务、）• 请求事项：• …… • 事实与理由：• ……• 此致•××××人民法院• 申请人：×××× （盖章）• 法定代表人（或主要负责人）：××× • 年 月 日•附：有关证据及材料。
•二、先予执行申请书（一）文书概念先予执行是指人民法院在审理给付之诉时，在做出判决与交付执行之前因权利人难以或无法维持生活、生产经营以及发生其他紧急情况，及时裁定义务人先行给付一定款、特定物或停止实施一定行为，并立即付诸执行的措施 •（二）法律依据•《民事诉讼法》第97条•“人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：•（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；•（二）追索劳动报酬的；•（三）因情况紧急需要先予执行的 •（三）文书内容１．首部（1）标题 居中写明：“先予执行申请书”2）申请人（原告）、被申请人（被告）的基本情况３）案由 •２．正文（1）请求事项（2）事实与理由（3）证据事实和理由,应写明:1.申请人、被申请人之间民事法律关系；2.申请人已向人民法院提起给付之诉；3.申请人确实存在困难；4.被申请人有一定的履行能力 •３．尾部（1）致送人民法院的名称（2）申请人签字 如系法人或其他组织的，应由法定代表人（或主要负责人）签字，加盖单位公章３）申请时间 。
