泛资产管理业务主要交易结构与法律关系.docx

泛资产管理业务主要交易结构与法律关系资产管理是指金融机构（银行或非银行机构）对他人的委托资产进行管理与投资， 帮助他人实现资产保值增值，并按照一定比例收取资产管理费用的行为具体说， 是指委托人将自己的资产交给受托人（金融机构），由受托人为委托人的资产提供 投资组合，代委托客户在市场进行投资，为客户获取投资收益，以期实现委托人资 产保值增值的行为近年来，随着国内机构与个人财富的迅速积累，资产管理行业迅猛发展；新一轮 监管放松，在扩大投资范围、降低投资门槛以及减少相关限制等方面，打破了证 券、期货、证券投资基金、银行、保险、信托之间的竞争壁垒，使资产管理行业进 入进一步的竞争、创新、混业经营泛资产管理时代一、泛资产管理业务主要交易结构本文主要对信托、证券、银行的资产管理业务的交易结构作解剖，因保险、基金、期货行业开展资产管理业务与上述行业有着相似的结构，故在此不予介绍一）信托公司资产管理交易结构本文仅介绍信托公司目前两种主流信托交易结构，即股权信托模式与权益信托模 式下的交易结构，对于信托投融资其它模式下的交易结构不予介绍1-股权信托交易结构, 超收购股权或操作流程说明，以某开发商企业融资项目公司为例：（1）信托公司以集合信托资金计划的形式，向投资者（委托人）发行信托计划集 合资金；（2）项目公司以项目土地使用权或者第三方担保形式对项目的未来收益 进行增信担保，确保万一在项目收益不能涵盖投资者信托本金与收益情况下，信托 公司能以担保财产受偿返还委托人（投资者）的本金与信托收益；（3）资金募集 完成后，信托公司以收购项目公司股权或者信托公司购买项目公司增资股份形式进 入项目公司；（4）双方约定，信托期满后由项目公司溢价购回项目公司出卖给信 托公司的股权，或者项目公司用项目效益归还信托公司信托本金与信托利益，信托 资金按约定退出；（5）信托公司在扣除自己应得的信托报酬后返还给委托人（投 资人）本金与信托利益，成功实现退出，该信托计划结束。

旗权益信托交易结构」为回购权益提供担保（抵押、质押或保证）」操作流程说明，以某开发商企业融资项目公司为例：（1）信托公司作为受托人向委托人（投资者）发行项目公司财产权集合资金信托 计划，投资者购买该计划，信托公司募集资金；（2）项目公司以项目土地使用权 或者第三方担保形式对回购收益进行增信担保，确保万一在项目收益不能涵盖投资 者信托本金与收益情况下，信托公司能以担保财产受偿返还委托人（投资者）的本 金与信托收益；（3）信托公司用募集到的信托资金购买项目公司财产权益，项目 公司获得项目财产权对价资金；（4）项目公司将信托资金投入到预先选定的优质 项目，获取项目收益；（5）信托到期，项目公司溢价回购项目财产权益，信托公 司在扣除自己应得的信托报酬后返还给委托人（投资人）本金与信托利益，实现成 功退出，该信托计划结束二）证券公司资产管理交易结构证券公司开展资产管理业务主要通过定向资产管理计划、集合资产管理计划与专 项资产管理计划作为载体实施下面主要介绍集合资产管理计划与专项资产管理计 划两种交易机构1.集合资产管理计发肿操作流程说明，以某证券公司发行集合资产管理计划开展固定收益类业务为例：（1）证券公司发行集合资产计划，银行与其他资金方作为委托人分别作为优先级 与劣后级购买该计划；（2）证券公司将募集到的集合资金委托银行托管，由第三 方银行对该资金进行监督；（3）证券公司按照法律规定与委托人的约定，在交易 所、银行间债券交易市场等购买各类债券、基金、国债、信托产品等固定收益类产 品；（4）集合资产管理计划到期，证券公司在扣除本计划资产管理的预定费用 后，将本金和收益返还给委托（投资人），计划结束。

2. 专项资产管理计划（编者注：在近日证监会宣布取消券商专项资产管理计划行 政审批后，专项资管或继续作为券商资产证券化的载体存在，未来或将以备案制发 行《证券公司资产证券化管理规定》项下的证券公司资产证券化——基本交易结构债务人」资产服蓉机构资金划付J兑付本金和收益，资产买卖协议〉资产支持证券口监管银行，认购资金'法律顾问评缀机构W原始权益人尸代理推广协议」服务协议U证券公司4（计划管理人）W基础协议研托管协议」登记结算机构一代理推广机构」▼资产支持证P羲持有好兑付本金和收益，财务顾问4*,胃件与一•夸过|甲利）f操作流程说明，以某证券公司发行专项资产管理计划开展资产证券化业务为例（1）确定证券化基础资产并组建资产池基础资产在法律上能够准确、清晰地予以 界定，并可构成一项独立的财产权利；基础资产的权属明确；能够合法、有效地转 让；能产生独立、稳定、可评估预测的现金流2）对该基础资产进行信用评 级，并根据评级情况对基础资产进行信用增级，提高基础资产的信用级别；律师出 具法律意见书、会计师出具资产审计报告、评级机构出具评级报告3）设立证 券公司专项资产管理计划，向相关投资者发售资产支持证券，募集购买专项资产管 理计划资金。

4）向发起人支付基础资产购买价款，实现发起人（原始权益人） 基础资产的真实出售5）由商业银行第三方机构对专项资产管理计划资金账户 单独托管；第三方机构接受委托为基础资产服务6 ）专项资产管理计划存续期 间，计划管理人与发起人按照法律法规要求按时披露专项资产管理计划运营信息7）专项资产管理计划存续期间，计划管理人按约定日期向投资者支付资产支持 证券利息，计划结束时，返还投资者本金8）专项资产管理计划存续期结束， 计划管理人返还基础资产，成功实现退出三）商业银行资产管理业务交易结构银行从事资产管理业务，大多以理财计划的形式通过与信托、证券、基金等行业 合作方式实现目前，银监会已经批准商业银行试点独立发行理财管理计划，赋予 了银行直接从事资管业务权利在此之前，银行只有借道信托、证券、基金等机构 从事资管业务，也同时积累了丰富的资管业务经验根据已有实践，笔者介绍几种 银行与信托、证券等机构合作进行资产管理的交易结构，仅供参考1.银行理财计划的交易结构操作流程如下：（1）商业银行根据金融市场信息、不同投资者不同的投资偏好等因素制定多样化 的理财计划（保证收益、保本浮动收益和非保本浮动收益三种）；（2）商业银行 向客户提供理财顾问业务，为其进行财务分析、财务规划和投资顾问等专业化服 务，并向其推介银行的理财计划；（3）商业银行与客户签订《委托代理协议》， 获得代理投资的授权等必要法律文件；（4 ）按照客户自主选择的理财计划和双方 签订的《委托代理协议》，商业银行代理客户进行投资，通过与信托、证券、保险 等机构合作方式进行；（5）在理财计划收益分配日，商业银行向客户支付投资收 益；在理财计划终止时，向客户支付当期投资收益，退还本金。

2.银证信合作委托贷款业务银证信委托贷款业务是指银行借道券商定向产品通道，转入信托投放贷款的业 务其既优化银行报表结构（贷款出表），又增加贷款收入投资 篓署 资金操作流程主要如下：（1）由资金委托银行以同业资金/自有资金/理财资金委托证券公司成立定向资产 管理计划；（2）证券公司定向资产管理计划作为单一委托人委托信托公司设立单 —资金信托计划；（3）信托公司用受托资金向银行指定客户发放信托贷款，或者 受让银行存量信贷资产4 ）计划结束，该笔委托贷款通过信托计划与证券资管 计划由银行返还委托人贷款本金与利息3. 银证保合作业务 此类模式发展起于中国人民银行规定，保险资产管理公司的存款不属于金融机构 的同业存款，而是一般性存款，在计算存贷比的时候，可计入银行存款规模银行 通过此业务可优化业务指标，扩大一般存款规模出资银行W签署协议4定向资金管 理计划4 委贷银行J L 委托资金融资企业P操作］—投资指令4合同4 : - ife投向L （1）由资金委托银行，以理财资金委托证券公司成立定向资产管理计划；（2）证 券公司作为定向资产管理计划管理人将委托资产投资于保险资产管理公司的资产管 理计划；（3）保险资产管理公司资产管理计划以保险公司名义存入委贷银行的协 议存款（一般性存款）；（4）该笔存款到期后资金通过保险资产管理计划和券商 定向资管计划回到委托银行账户。

4. 银证合作信用证划款业务银行信用证划款业务是开证行为不挤占表内信贷额度、扩大存款规模，借助券商 资管定向通道进行的银行间信用证划款业务，其本质是突破贷款规模的限制，扩大 表外资产银行信用证划款业务是商业银行在同业代付方式上的业务创新，此创新 须借道券商资管通道委托代」 信用证登 开立信P开证银行出具承诺函，承诺保本保收金1基本流程如下：（1）由资金委托银行以理财资金委托券商资管成立定向资产管理计划；（2 ）券 商资管作为定向资产管理计划的管理人将委托资产投资于应收账款转让银行的信用 证项下应收账款收益权；（3）信用证到期后，由开证行对信用证进行到期兑付， 到期兑付资金由转让银行托收后返还定向计划，再通过定向计划返还委托银行；（4）委托银行通常要求开证行以保函方式或者定向计划收益权远期转让的方式对 信用证进行兜底此外，信贷资产证券化业务也是未来商业银行的重要资管业务，其交易结构在此 不再赘述二、泛资产管理业务主要法律关系1. 代理法律关系代理是代理人根据被代理人的授权，以被代理人的名义，从事民商事法律行为， 其法律后果由被代理人承担的民商事活动根据银行业、证券业、信托业及保险业 等行业法律法规规定，银行业与证券业从事资管活动时与委托人（投资者）的大部 分行为属于代理活动范围。

1） 商业银行个人理财业务《商业银行个人理财业务管理暂行办法》（下称《办法》）第9条规定："综合理财服务，是指商业银行在向客户提供理财顾问服 务的基础上，接受客户的委托和授权，按照与客户事先约定的投资计划和方式进行 投资和资产管理的业务活动在综合理财服务活动中，客户授权银行代表客户按照 合同约定的投资方向和方式，进行投资和资产管理，投资收益与风险由客户或客户 与银行按照约定方式承担"从本条规定来看，综合理财业务是由客户将资金委托 给银行，存在委托关系；银行根据客户的授权代表其从事投资与资产管理活动，银 行业务权限来自客户，且只能在授权范围内；银行代表客户从事相关业务活动，绝 大多数场合属于隐名委托代理关系虽然有学者与实务人员提出银行的代客理财行 为实际上应是信托法律关系为主，代理法律关系为辅，但根据此《办法》规定与《商业银行个人理财业务风险管理指引》规则，银行业上下显然只愿意将自己与理 财客户的法律关系限定在代理范围内2） 证券公司资管业务2011年11月，《关于规范证券公司受托投资管理业 务的通知》（以下简称《通知》）第一次从法律的角度界定了资产管理业务，《通 知》第一条规定：受托投资管理业务，是指证券公司作为受托投资管理人（以下简 称"受托人”），依据有关法律、法规和投资委托人（以下简称"委托人"）的投 资意愿，与委托人签订受托投资管理合同，把委托人委托的资产在证券市场上从事 股票、债券等金融工具的组合投资，以实现委托资产收益最优化的行为。

另外《通 知》第四条比较详细地规定了此业务的运作与监督管理据此可以看出，证券公司 资管业务属于代理法律关系《证券公司客户资产管理办法》第三十一条规定"证 券公司办理定向资产管理业务，由客户自行行使其所持有证券的权利，履行相应的 义务"，从中看出其资管业务属于代理关系；该《办法》似乎刻意回避了证券公司 集合资产管理与专项资产管理的法律关系，但实践中，后二者一般都仍认为是代理 法律关。