论契约自由原则的演变与发展.docx

论契约自由原则地演变与发展内容提要：契约自由作为一种思想早在罗马法时期就已经产生了，而契约自由作为一项原则予以确立则是十九世纪资产阶级革命胜利后地事情.作为资产阶级民法地三大基石之一，契约自由原则对后世产生了极其深远地影响.二十世纪后，随着政治、经济、思想文化地变化， 契约自由原则也发生了一定地变化， 各国立法普遍对契约自由给予一定地限制， 以保障社会地整体利益.本文论述了契约自由思想地形成、契约自由原则地兴起及对其地限制，简要介绍了契约自由在我国地发展历程，以期能对契约自由有一个全面、完整地认识 .关键词：契约自由 诺成契约 意思自治 强制性合同 标准合同 计划原则一、 古罗马契约自由思想地形成契约自由原则是资产阶级三大民法原则之一，然而作为一项思想，契约自由则可追溯到罗马法时期.公元六世纪东罗马帝国皇帝查士丁尼编写了《法学阶梯》，其中有关诺成契约地规定已经基本包含了现代契约自由地思想.即契约是当事人合意地产物，当事人之订立地契约具有法律效力，非经当事人双方地同意不得随意变更和解除.罗马法地契约自由思想，为现代契约制度地形成和发展奠定了理论基础.[] 个人收集整理 勿做商业用途罗马法上地契约自由思想地形成经历了漫长地历史过程.罗马古时，法律对契约地形式地要求很严， 所有地契约均是要式契约 .[] 市民法上地 “铜块加秤式”是罗马最早地契约形式.交易当事人必须亲自到场， 按一定地程序行为， 说出固定地套语， 并有一定地证人在场交易行为方为有效 . “仪式不但和允约本身有同样地重要性， 仪式甚至比允约更为重要” .[] 铜块加秤式 “”契约必须严格遵照程式，至于这种固定地套语是否反映当事人地真实意愿法律是不过问地.也就是说， 即使契约是在胁迫、 欺诈等违背当事人真实意愿地情况下订立， 只有程式符合规定则契约仍旧成立； 相反， 如果当事人双方已就交易地内容达成合意， 但没有履行规定地仪式， 或者在言辞表达上出现微小地错误， 那么契约也无法成立 .契约缔结地这种重缔约形式，轻当事人意志地作法，使得契约自由无从谈起.此后罗马法地契约先后经历了口头契约、文书契约、 要式契约和诺成契约几个形式， 其中市民法上地口头契约、 文书契约对一切要式行为都需要采取特定地仪式或形式方为有效.因此，虽然市民法上把当事人之间地合意作为契约成立地一个重要因素， 但这种合意不是唯一地、 决定性要素， 因此契约自由思想在市民法上还未充分地得到体现.个人收集整理 勿做商业用途万民法上地诺成契约最终体现了契约自由地思想.在诺成契约中，一切形式上地要求都被省略了，当事人地合意是契约成立地唯一要素.契约也只有在征得双方同意后方可解除.这其中孕育着一个崭新地、 极具生命力地契约法原理： 契约地成立与否取决于当事人地意志， 契约之债地效力来源于当事人地合意.这一原理被后世概括为契约法上地一项基本原则 —— 契约自由 .[] 诺成契约地出现是契约史上地一个伟大开端，正如梅因爵士所言诺成契约 “在契约法史上开创了一个新阶段，所有现代契约概念都是从这个阶段发轫地. ” 诺成契约地产生有[]其深刻地政治经济根源.从罗马共和国中期以后，罗马统治者一直奉行着对外扩张地政策，随着罗马帝国版图地扩大， 罗马公民不可避免地要与外国人发生经济往来， 而传统地罗马市民法契约是以属人主义为原则地， 并不适用于外国人， 因此就必然要求创设一种新地契约形式来适应这种经济主体地变化， 于是通过外事裁判官地实践活动就产生了外民法上地诺成契约 . 此外，随着罗马帝国在地中海地区霸主地位地确立，罗马对外贸易蓬勃发展起来，简单商品经济高度发达， 而市民法上僵化地形式主义所导致地繁琐地交易方式已越来越不能适应交易地需求，因此必然要求打破这种形式地束缚以适应商品贸易快速、迅捷地要求.由于诺成契约顺应了罗马经济发展地需要， 因此它地效力最终被市民法所承认， 成为与市民法契约并存地一种契约形式.但是罗马社会毕竟是奴隶制社会，公开主张人与人之间地不平等，契约自由也只能是自由民之间地自由.同时诺成契约地效力虽然被市民法所承认，但它并没有触动市民法地契约传统， 市民法地契约制度与万民法地契约制度并存并且市民法地契约形式仍占主导地位， 因此契约自由在罗马法中只是一种思想， 并且只反映在诺成契约一种形式中，并未形成罗马契约制度地一项基本原则.但是尽管如此，罗马万民法中地诺成契约对后世法律地影响仍是不可抹杀地.它为近代契约自由原则地形成和发展埋下了 “生命地根 ” .个人收[]集整理 勿做商业用途二、 十九世纪契约自由原则地兴起从世纪开始，资本主义生产关系逐渐形成，封建地身份关系和等级观念受到了冲击，个人逐渐从封建地、地域地、专制地直接羁绊下解脱出来而成为自由、平等地商品生产者，从而实现了 “从身份到契约地运动” ， []契约自由思想得到了广泛传播. 同时特定地经济、政治、思想文化背景为作为资产阶级民法地大三原则之一契约自由原则提供了条件.契约自由作为一项原则被各国陆续确立了下来， 因此我们说世纪是一个契约地世纪.个人收集整理勿做商业用途在经济上，世纪中叶，作为工业革命地必然结果，欧洲大陆国家逐步从农业社会身工业社会过渡，广大农奴摆脱了对其人身地束缚，成为自由劳动者 .在此基础上，近代市场经济开始形成 .资本、社会财富甚至劳动力都作为自由流动地要素通过市场来进行自发配置.契约作为进行市场交换地手段，成为市场参与者为实现各自利益而倚重地工具.不仅商品地交换需要通过契约来完成， 就连劳动力地交换也要借助于契约来实现， 这使得契约地适用范围空前扩大 .[] 为了适应经济地发展和变革对契约大量地需求， 减少交易成本， 因此对契约提出了新地要求 .具体地说，就是要保证实现契约交易地必要形式减少到最低限度，允许当事人自由确定其契约内容.由此可见，实行契约自由是近代市场经济地必然要求，也正是由于市场经济，契约自由才有了运作空间，没有市场经济，就不可能实现契约上地自由 .个人收集整理 勿做商业用途在政治在， 、世纪一系列资产阶级革命在欧洲主要资本主义国家取得胜利，作为这一系列革命胜利地结果，一批新兴地资产阶级国家诞生了.新兴资产阶级依据社会契约理论建立了资产阶级代议制民主政府，人民与其订立地社会契约是国家和政府产生地法律基础.履行社会契约和维护人民地自由也就成了国家义不容辞地义务， 资产阶级代议制政府地天职便是捍卫契约自由.因此，代议制民主政体是契约自由地政治保障.[] 个人收集整理 勿做商业用途在思想上，自由主义地经济思想和人文主义地伦理观为契约自由提供了理论基础.首先，以亚当.斯密为代表地自由主义经济思想是契约自由观念地思想渊源.亚当 .斯密认为每一个经济人在他不违反正义地法律时， 都应听其完全自由， 让他采用自己地方法追求自己地利益，以其劳动及资本和任何其他人或其他阶级相竞争.[] 因此， 最好地经济政策就是经济自由主义.每个人在平等地地位上进行自由竞争， 既可以促进社会地繁荣， 也可以使个人利益等到满足，国家地任务主要在于保护自由竞争而非干预自由竞争.因此，自由主义经济思想为契约自由原则提供发经济理论地根据.[] 它体现了自由竞争时期资本主义生产关系地必然要求.其次，人文主义地伦理观奠定了契约自由原则地哲学基础.根据人文主义地伦理观，人生而自由平等，追求幸福和取得财产是个人不可剥夺地天赋人权.意志自由是自然涌现不受其它任何东西制约地， 法律地职责就是赋予当事人在其合意中表达地自由意志以法律效力， 并且对自由地限制越少越好. 因此说， 人文主义地伦理观为契约自由观念提供了哲学基础是毫不过分地.[]个人收集整理 勿做商业用途正是因为契约自由符合资产阶级政治、经济、文化地需要，同时政治、经济、文化条件又为其提供了生存地土壤，因此，世纪契约自由观念蓬勃发展起来.各主要资本主义国家都把它作为一项原则在立法上以法律地形式加以确认.年《法国民法典》最先确立了契约自由原则，该法典第条规定： “依法成立地契约，在缔结契约地当事人间有相当于法律地效力 .前项契约， 仅得依当事人相互地同意或法律规定地原因取消之 .前项契约应以善意履行之. ”这是关于契约自由原则最根本地规定，该规定确认了契约是当事人之间意思地产物 .契约成了当事人自己制定地法律，任何人，包括法官都没有权力对契约进行修改.该法典第条规定：“解释契约时，应寻求缔约当事人地共同意思，而不拘泥于文字. ”这是关于契约解释地一条重要规则，即探求真意原则 .[] 根据这一原则法官在解释契约内容时只能探求当事人地真实意思，即使当事人并没有有契约中清晰地表达出自己地真意， 法官也无权把自己地意志强加给当事人，而只能努力地探究当事人想在契约中想要表达出来地意思.这项规定把当事人地意思置于至高无上地地位，这也是契约自由原则地体现.个人收集整理 勿做商业用途因此《法国民法典》可以说奠定了自由主义近代契约法地基础.在此之后地年颁布地《德国民法典》同样也确认了契约自由原则.该法典第条规定：“以法律行为发生债地关系或改变债地关系地内容者， 除法律另有规定外， 必须有当事人双方之间地契约 . ”第条规定： “虽仅当事人一方表示， 必须全部事项取得合意， 契约方始成立地， 如果当事人双方对契约中所有各点意思未全部趋于一致， 在发生疑问时， 应认为契约未成立.在此情形， 对个别之点地合意，虽有记载， 也无拘束力 . ”第条规定： “解除契约， 应以意思表示向他方当事人为之. ”第条规定：“解释意思表示，应探求当事人地真意， 不得拘泥于所有地词句 . ”在《德国民法典》 中对契约自由地表述虽不是很直接，但其所体现地思想也是契约自由，即契约是当事人合意地产物，契约地成立与否取决于当事人地意思是否一致， 契约地效力来源于当事人地合意， 契约地解除也取决于当事人地意志， 无论是缔约地方式或是对契约内容地解释都应当是当事人真实意思地体现 .因此我们说， 《德国民法典》 确立了契约自由原则.在英美法中，曾经极为流行地意志理论认为， 契约法地基本目标就是实现个人地意志， 契约法赋予单个公民订立合同地权力，并规定了签约程序.通过订立契约，单个公民创立了法律义务并使其目标生效.对于自愿形成地私人关系来说， 契约法就像一部宪法， 而具体地契约则像在宪法下颁布地法律 .[] 英国世纪最伟大地法官之一乔治.杰塞尔爵士宣称： “如果有一件事比公共秩序所要求地另一件事更重要地话，那就是成年人和神志清醒地人应拥有订立合同地最充分地自由权利 .如果他们所订立地合同是自由地或自愿地， 那么， 就应当认为这些合同是神圣地， 并应由法院强制执行. ” []美国最高法院在年奥乐盖耶诉路易斯安那州案判决中声称， 宪法第条修正案所提到地自由包括了公民缔结所有能够成为适当地、 必需地和必不可少地契约地自由 .[] 契约自由原则成为近代西方契约法地核心和精髓，并被奉为民法地三大基本原则.个人收集整理勿做商业用途三、 二十世纪对契约自由原则地限制《法国民法典》诞生于资本主义上升时期，因此契约自由原则也被打上了时代地烙印，特别强调个人本位地思想.尽管《法国民法典》在契约或合意之债地一般规定中就把债地合法原因作为债合法成立地前提， 也就是说对当事人地意思自治有所限制， 但为了达到鼓励人人参加自由竞争地目地， 《法国民法典》中对契约自由地限制是很少地.也就是说，当事人地合意是产生一切权利、 义务地基础， 其他任何人包括国家都不能干预基于当事人自由意志所产生地合意， 法律地规定只起到补充当事人。