基础班外国法制史-张龙讲义.doc

1外国法制史外国法制史 第一节第一节 罗马法罗马法一、罗马法的产生和一、罗马法的产生和《《十二表法十二表法》》的制定的制定1.罗马法，罗马奴隶制国家法律的总称，既包括自罗马国家产生至西罗 马帝国灭亡时期的法律，也包括公元 6 世纪中叶以前东罗马帝国的法律一）罗马法的 产生2.公元前 6 世纪中叶，罗马法开始产生共和国早期的法律渊源主要是 习惯法1.元老院于公元前 450 年制定法律十表公布于罗马广场452 年，又制 定法律两表，作为对前者的补充2.其特点为诸法合体、私法为主，程序法优于实体法二）《十二表 法》的制定3.是罗马国家第一部成文法，被认为是罗马法的主要渊源二、罗马法的发展二、罗马法的发展1.市民法，共和国前期仅适用于罗马市民的法律体 系一）市民法和万民法两个体系的形 成2.万民法，共和国后期适用于罗马市民与外来人以 及外来人与外来人之间关系的法律体系，基本内容 主要是关于所有权和债权方面的规范1.公元前 1 世纪，罗马进入帝国时期在帝国前期， 许多法学家被皇帝授予法律解答权，其解答成为法 律的重要渊源2.法学学派主要有普罗库尔学派和萨比努斯学派3.最著名的五大法学家：盖尤斯、伯比尼安、保罗、 乌尔比安、莫迪斯蒂努斯。

他们的法学著作和法律 解释具有同等法律效力二）法学家活动的加强4.罗马法学家解答法律、参与诉讼、著书立说、编 纂法典、参加立法活动1.《查士丁尼法典》，将历代罗马皇帝敕令进行整 理、审订和取舍而成2.《查士丁尼法学总论》，又译《法学阶梯》，以 盖尤斯《法学阶梯》为基础加以改编而成是阐述 罗马法原理的法律简明教本，官方指定的“私法” 教科书，具有法律效力3.《查士丁尼学说汇纂》，又译《法学汇编》，是 一部法学著作的汇编，将历代罗马著名法学家的学 说著作和法律解答分门别类地汇集、整理，进行摘 录，凡收入的内容，均具有法律效力三）《国法大全》的编纂（至公元 12 世纪统称为《国法大全》或《民 法大全》，标志着罗马法已发展到最 发达、最完备阶段）4.《查士丁尼新律》（公元 565 年），法学家对查 士丁尼皇帝在位时所颁敕令的汇集三、三、罗马法分类罗马法分类2（1）公法包括宗教祭祀活动和国家机关组织与活动的规范1.根据法律所调整的不同对象（2）私法包括所有权、债权、婚姻家庭与继承等方面的规范1）成文法2.依照法律的表现形式（2）不成文法是指习惯法1）自然法是自然界教给一切动物的法律2）市民法是指仅适用于罗马市民的法律。

3.根据罗马法的适用 范围（3）万民法是调整外来人之间以及外来人与罗马市民之间关系的法律1）市民法是古罗马固有的法律4.根据立法方式不同（2）长官法专指由罗马高级官吏发布的告示、命令等所构成的法律，内容多为私法其主要是靠裁判官的司法实践活动形成的1）人法是规定人格与身份的法律2）物法是涉及财产关系的法律5.按照权利主体、客 体和私权保护为内容（3）诉讼法是规定私权保护的方法例题·单选题】关于罗马法的法律分类，下列哪一类是以法律的适用范围为根据划分的？（ ）（2008-1-11）A.公法和私法B.人法、物法和诉讼法C.自然法、市民法和万民法D.市民法与长官法『正确答案』C 『答案解析』罗马法根据不同的标准有不同的分类：根据法律所调整的不同对象可划分为公法与私 法依照法律的表现形式可划分为成文法与不成文法根据罗马法的适用范围可划分为自然法、市 民法和万民法根据立法方式不同可划分为市民法与长官法按照权利主体、客体和私权保护为内 容可划分为人法、物法、诉讼法所以本题选 C 是正确的四、罗马私法的基本内容（人法、物法、诉讼法）四、罗马私法的基本内容（人法、物法、诉讼法）（1）生物学上的人，包括奴隶在内；①自然人必须具有人格。

奴隶被视为权利客体②人格由自由权、市民 权和家庭权三种身份权 构成只有同时具备上 述三种身份权的人，才 能在法律上享有完全的 权利能力人格减等” 1.自然人（2）法律上的人，是指享有权利并承担义务的主体③罗马法只有年满 25 岁的成年男子才享有完 全的行为能力一）人 法2.法人罗马法上没有明确的法人概念和术语， 但已有初步的法人制度法人的成立必 须具备三个条件：（1）必须具有物质基①社团法人：以自然人 的集合为成立的基础， 如宗教团体；3础；（2）社团要达到最低法定人数（3 人以上），财团须拥有一定数额的财产， 数额多少没有严格规定；（3）必须经过 元老院的批准或皇帝的特许法人分为 两种：②财团法人：以财产为 其成立的基础，如慈善 基金会1）实行一夫一妻的家长制家庭制度古罗马所称的家或家族 是指在家父权下所支配 的一切人和物的总和3.婚姻家庭 法（2）罗马法的婚姻有两种：①“有夫权婚姻”；②“无夫权婚 姻”1.物权法定物权主要有五种：所有 权、役权、地上权、永 佃权、担保物权其中 所有权为自物权，其他 的为他物权1）分为遗嘱继承和 法定继承，遗嘱继承优 于法定继承2）早期采取“概括 继承”的原则，后来确 立“限定继承”原则。

2.继承3）关于法定继承人 的顺序以及遗嘱继承的 方式等问题均有较完备 的规定1）债的发生原因主 要有两类：①合法原因； ②违法原因2）准契约和准私犯 也是债的发生原因3）根据债的标的和 标的物不同，对债进行 了详细的分类二）物 法物法在私法 体系中占有 极其重要的 地位，是罗 马法的主体 和核心现 代对于物的 基本法律分 类在罗马中 都已经初步 体现在罗马法中，债是物法的一个重 要内容4）还对债的履行、 债的担保、债的转移、 债的消灭作了详细规定1）公诉是对直接损害国家利益案件的审理1.诉讼分为 公诉和私诉 两种（2）私诉是根据个人的申诉，对有关私人利益案件的审理三）诉 讼法2.诉讼程序先后有三种不同的形态：（1）法定诉讼；（2）程式诉讼；（3） 特别诉讼4五、罗马法的历史地位五、罗马法的历史地位罗马法复兴1.原因12 世纪初，西欧各国先后出现了一个研究和采用罗马法的热潮，史称罗马法复兴①公元 1135 年在意大利北部发现《查士丁尼学说汇纂》原稿，从 此揭开了复兴罗马法的序幕②意大利波伦亚大学最先开始了对罗马法的研究学者采用中世纪西欧流行的注释方法研究罗马法，因而得名为 “注释法学派”。

1）注释法 学派③注释法学派在复兴罗马法的运动中，起了开创作用，为运用罗马 法奠定了基础①4 世纪，在意大利又形成了研究罗马法的“评论法学派”②该学派的宗旨是致力于罗马法与中世纪西欧社会司法实践的结合2.过程（2）评论法 学派③罗马法在意大利复兴以后，很快扩展到西欧各主要国家1）罗马法的运用这都有利于民族统一国家的形成2）经过罗马法复兴，法学蓬勃发展起来，形成了一个世俗的法学家阶层，这就 为把罗马法运用于实践准备了条件，从而为正在成长中的资本主义关系提供了现 成的法律形式3.复兴 的意义（3）17、18 世纪近代自然法学说的思想渊源正是罗马时代的自然法思想及自由 人平等的原则第二节第二节 英美法系英美法系一、英美法的历史沿革一、英美法的历史沿革（一）英国法的形成与发展（英国是普通法系的发源地，其法律的发展比较平稳，分为三个时 期）1.英国封建法律体系的 形成（1）普通法的形成；（2）衡平法的兴起；（3）制定法的发展1）国会立法权得到强化，确立了“议会主权”原则，制定法 地位提高2）内阁成为最高行政机关2.资产阶级革命后的变 化（3）普通法和衡平法在内容上得到充实，并被赋予资产阶级的 含义。

1）立法程序简化，委托立法大增2）选举制进一步完善，基本确立了普遍、秘密、平等、公正 的选举制度3）社会立法和科技立法活动加强3.现代英国法的发展（4）欧盟法成为英国法的重要渊源二）英国封建法律体系的形成（普通法与衡平法）1.普 通法普通法是英国法最重要的渊源1）普通法是 12 世纪前后发展起来的通行于 全国的普遍适用的法律5（2）1066 年诺曼征服后，国王建立了御前会 议，从中逐渐分立出具有司法职能的财政法院、 王座法院和普通诉讼法院遵循先例”是普通法最基本的原 则3）亨利二世时的司法改革对普通法的形成 起了很大的推动作用的形 成普通法最重要、影响最大的特征是 “程序先于权利”4）体现王权的令状制也与普通法的发展有 密切关系令状成为诉权凭证，无令状就不能起 诉程序先于权利”的普通法特点与此不无 关系现代意义上的衡平法指的是英美法 渊源中的判例法1）15 世纪正式形成了大法官法院（又称 “衡平法院”），逐渐发展出根据“公平”、 “正义”的原则形成的“衡平法”其程序简便、灵活，法官判案有很 大的自由裁量权2）相对于普通法，衡平法重内容而轻形式 一般认为，衡平法受罗马法影响较深与普通法相比，它只是一种“补偿 性”的制度。

3）普通法实施领域广泛；衡平法仅在普通 法难以救济的方面发挥作用，是对普通法的补 充与普通法发生冲突时，衡平法优先4）17 世纪初，国王詹姆斯一世确立“衡平 法优先”的原则2.衡 平法 的兴 起直到 1875 年司法改革前，普通法与衡平法的并立一直是英国法的显著特征1）制定法即成文法3.制定法 的发 展制定法的重要性不如判例法，但效 力和地位很高，可对判例法进行调 整、修改国会立法被称作“基本 立法”2）1215 年的《大宪章》是制定法发展的重 要进程，制定法的数量逐渐增多，地位也逐渐 上升例题·多选题】英国是普通法系的发源地，下列关于英国普通法和衡平法的哪些表述是正确 的？（ ）（2006-1-64）A.普通法具有“程序先于权利”的特点B.普通法的形成是中央集权和司法统一的直接后果C.衡平法重实质而轻形式，审判时既不需要令状也不采用陪审制，程序简便灵活D.当衡平法与普通法的规则发生冲突时，衡平法优先『正确答案』ABCD 『答案解析』英国法的源头是盎格鲁·撒克逊时代的习惯法随着王权的强大和完善的皇家司法机 构的建立，逐渐形成了普通法、衡平法和制定法三大法律渊源普通法是英国法最重要的渊源。

从 法源的意义来看，普通法是指由普通法院创立并发展起来的一套法律规则遵循先例”是普通法 最基本的原则，指一个法院先前的判决对以后相应法律处理类似案件具有拘束力普通法最重要、 影响最大的特征是“程序先于权利”普通法实行令状制度，要求原告只有在申请到特定的以国王 名义签发的令状后才能向法院主张实体权利保护：令状成为诉权凭证，无令状就不能起诉由此形 成普通法“程序先于权利”的特点普通法在传统令状制度下，存在保护范围有限，内容僵化，救 济方法少的缺陷因此国王将得不到普通法院公正保护的当事人的申诉交给大法官审理，到 15 世 纪时正式形成了大法官法院（又称衡平法院）根据大法官的审判实践，逐渐发展出依“公平”、 “正义”的原则形成的“衡平法”现代意义上的衡平法指的是英美法渊源中独立于普通法的另一 种形式的判例法，它通过大法官法院，即衡平法院的审判活动，以法官的“良心”和“正义”为基 础发展起来其程序简便、灵活，法官判案有很大的自由裁量权，因此，衡平法被称为“大法官的 脚”，可大可小，具有很大的伸缩性相对于普通法，衡平法重实质而轻形式，诉讼程序简便灵活，6审判时既不需要令状也不采用陪审制当衡平法与普通法的规则发生冲突时，衡平法优先适用。

由 此可知，本题中所有选项的表述都是正确的故本题答案为 ABCD三）美国法的形成和发展（1）各地相继使用英国普通法1.殖民地时期的美 国法（2）随着《英国法释义》的出版，英国法得到普及到 18 世纪中期，英国普 通法在北美殖民地取得了支配地位1）以英国法为基础，参照欧洲大陆的法律文献形成了独具一格的美国法2.独立战争后的美 国法（2）1830 年之后，《美国法释义》的问世以及各种美国法专著的出现，标志 着美国法走上独立发展的道。