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VIE模式之法律风险与制度回应的方式方法7700字 　我国最大的电子商务公司阿里巴巴赴美上市IPO，对于国人和海外投资者有着不同的感情对于国人而言，既是骄傲，也令人唏嘘令国人骄傲是因为一个拟融资150—200亿美元，估值1500—2500亿美元的企业是真正的中国创造；令国人唏嘘的是，国人无法分享中国企业的成长对于海外投资者，纽约时报则提醒投资者不要忘记那件曾经发生在阿里巴巴身上的事情1互联网行业作为境外资本最关注和投资最多的领域，外资PE/VC的确不持有一丝一毫的股份到底阿里巴巴的股票该不该买？投资阿里巴巴有什么风险？这还要从阿里巴巴采用的VIE模式谈起　　一、VIE构架基本概念界定　　（一） VIE概念界定　　VIE（Variable Interest Entity），译为可变利益实体，国内理论界也称协议控制，是指被投资企业拥有实际或潜在的经济利益，但该企业股东本身对此经济利益并无完全的控制权，而是由实际控制该被投资企业的主要受益人所享有，并且需要将此被投资企业做并表处理2通俗理解，VIE架构就是一种在境外设立并上市的壳公司依靠协议或者合同安排来控制境内实体公司，从而实现境内实体公司境外间接上市的法律结构。

　　主要受益人对于这种经济利益的享有不是源于股权，而是源于协议或者合同在协议控制模式下，境外主体与实际运营业务的境内实体公司之问的连接并非股权关系，而是一种类似于合同的特殊控制关系　　（二）VIE模式构架和构成分析　　根据上面这个简单的模式图，我们可以看出VIE模式最核心的架构由三部分组成，即境外上市主体（母公司，融资主体）、境内壳公司（外资全资子公司，WFOE，Wholly Foreign Owned Enterprise）3以及境内经营实体公司（暨外资受限业务牌照持有者）其中，境外上市主体一般是WFOE母公司，境内外资壳公司与持牌公司（内资经营实体）是协议控制的双方VIE结构中，境内外资壳公司和持牌公司一般通过签订多个协议来设立其控制与被控制关系，这些协议主要包括资产运营控制协议（其目的由境内外资壳公司实质控制境内实体公司的资产和运营）、借款合同和股权质押协议（即通过境内外资壳公司贷款给境内经营实体公司的股东，境内股东以股权质押的形式来锁定股权）、认股选择权协议（即当法律政策允许外资进入境内实体公司所在的领域时，境内外资壳公司可提出收购目标公司的股权，成为正式控股股东）、投票权协议（境内外资壳公司可实际控制境内实体公司董事会的决策或直接向董事会派送成员）、独家服务协议（境内外资壳公司向境内实体公司提供某项服务，而境内实体公司的利润以服务费等方式支付给境内外资壳公司，其目的是为了实现利润的转移）。

　　通过对于概念和具体内部构成的分析，我们可以看出VIE模式是通过协议控制来取代股权控制，并且一般都带有某种规避法律的意图投资者通过重大关键的协议来架空股东依法所有的股权当投资者和股东利益高度一致或者高度重合时，协议具有稳定性反之，则具有巨大的不稳定性和风险性　　VIE模式，构架如此复杂且其本身又有着无法确定的法律风险，但却又如此流行，这与VIE模式所具有的巨大"魅力";是分不开的VIE架构不仅规避了国家对于外资的某些产业限制，使得中国创新产业得到大量国际资本投资，同时，也绕开了海外直接IPO的高财务门槛，加速了中国企业海外上市的进度近些年来，新兴行业比如互联网、教育培训等几乎所有海外上市公司，都是VIE制度的受益者通过VIE的制度安排，解决了国内创新型企业资金短缺的瓶颈从某种程度上可以说，没有VIE结构，就没有中国某些创新产业蓬勃发展的今天　　二、VIE模式出现的原因探究　　对于VIE上市模式出现的原因，笔者认为是法律规制与金融创新（反规制）博弈的结果，是国家对于资本市场和战略[毕业论文 网专业提供毕业论文代写和代写毕业论文论文的服务，欢迎光临]产业法律规制和资本属性博弈的结果，具体集中表现在我国资本市场准入标准、新兴行业风险性和投资者退出预期三者之间的矛盾。

　　（一）我国资本市场准入标准的"高门槛";　　在VIE层面上，主要表现为"两高";"一高";是指国内资本市场准入门槛较高这就容易导致企业在国内上市无门，被迫选择VIE构架上市例如，具有高度成长性的互联网等高新技术企业在起步期几乎是不可能达到主板上市条件，而国内创业板和中小板也存在着类似的门槛限制，大批优秀的成长型企业"上市无门";相比之下，境外证券市场比如美国、香港等上市门槛较低而且程序相对便捷，为未盈利但成长潜力巨大的高科技企业实现融资提供了可能性"二高";是指国内企业境外直接上市门槛限制高企业海外上市，一般可分为直接上市和间接上市（也称红筹上市）但相关法规和规章的规定4，严重抬高了国内企业境外直接上市的门槛相对于国内资本市场"一高";而言，国外资本市场的准入标准则非常合适，但偏偏又受制于"二高";企业只能曲线上市，而VIE模式也成了企业曲线上市最佳的选择　　（二）行业特性　　这种行业特性主要集中主要表现在两个方面：一是行业具有高成长性、高风险性；二是受到国家法律的严格"保护";5行业高成长性的一个表现就是资金需求量特别大，而恰恰这种行业受到国家法律的严格"保护";，存在着外资准入限制6。

根据我国的外资准入管理制度，国内很多高成长性的新兴行业是严格限制外资进入的比如互联网，工信部就明确规定ICP牌照只能由内资企业拥有，这也是为什么VIE模式在互联网企业中普遍存在的直接原因与新兴行业资本高需求形成鲜明对比的是，国内人民币投资基金发展滞后，投资理念偏于保守，拥有这些牌照和资质的国内企业难以借助本国创业投资资金而发展壮大而外资如果想为国内的这些新兴企业提供创业资金，则需要突破国内产业政策限制VIE这种模式则很完美地解决了企业资金需求和投资者的对接，使新兴行业能够与外资联姻，实现行业与资本的双赢　　（三）资本的属性使然　　规避管制创新理论7认为，创新尤其是金融领域的创新是为了规避政府的管制而产生的资本的本质属性就是逐利行业高成长性的特征当然这样就隐含着。