格式条款的法律风险及其对策.doc

格式条款的法律风险及其对策格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款实践 中，格式条款现象广泛地存在于特许经营合同之中特许人应该対英风险给予高度的重视特许经营合同中包含的格式条款存在如下法律风险：一、 有违公平原则导致合同无效的风险公平原则是合同法的基本原则，如果格式条款冇违公平原则，则会导致该条款的无效如 果特许人制订的格式条款过于强调保护自身利益而忽略了被特许人的基木利益，导致特许双 方的权利义务严重失衡，则存在违反公平原则从而影响合同效力的风险根据《合同法》笫 三十九条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事 人之间的权利和义务……此款即体现了格式条款应当遵循公平原则，特许人在制订格式条款 时应当公平合理地确定合同当事人Z间的权利义务特许人不得利用其优势地位，将意志强 加于被特许人有的特许经营合同约定“在任何情况下，加盟金均不退还”、“总部的培训老 师及开业人员出现工你山加盟商负责"、“加盟商应该遵守特许体系的管理制度，总部 有权对特许体系的管理制度随时进行修改并不再通知加盟商”或“总部拥有对本合同的解释 权”等条款，就有违公平原则。

因此，在制订特许经营合同条款时，应该尽虽避免上述冇违公平原则的条款二、 免责条款被撤销的风险合同法第三十九条还规定，提供格式条款的一方应该采取合理的方式提请对方注意免除或 限制其责任条款，按照对方的要求，对该条款了以说明同吋，最高人民法院关于适用《中 华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第六条规定，提供格式条款的一方对格式条款 中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等 特别标识，并按照対方的要求対该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法笫三 十九条所称“采取合理的方式”提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责 任该解轻第九条还规定，提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没冇注意免除或者限制其责任的条款，对方 当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持特许经营合同通常包含免除或限制特许人责任的条款对此，特许人应该履行“提示和说 明”的义务首先，提示和说明应该在签订合同Z前建议在信息披露时，对特许经营合同 的格式条款进行特别提示和说明；或者在签订特许经营合同之前，由特许人向被特许人提供 —•份“特许经营合同特别提示和说明”的文件，并经被特许人签署后，由特许人妥善保管；其 次，提示和说明应该采用合理方式，应该在通常情况下能够引起被特许人的注意，如采用特 殊的字号、字体、颜色或者采用加下划线等方式，也可以在特别条款下方单独签字确认的方 式；再次，捉示和说明的措施与免责条款的性质有关。

免责程度越高，提示注意的措施就应 该越容易引起重视第四，可以在特许经营合同中设计“特别提示条款”，如特别约定：“甲 方（特许人）已经就本合同加下划线的文字向乙方（即被特许人）作了特别的提示和说明， 乙方已就此特別注意并明确表示没有任何显议”三、 格式条款无效的风险合同法第四十条规定，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供 格式条款的-•方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效同时，上 述司法解释第十条还规定，提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条笫一款的规定，并具有合同法笫四十条规定的情形Z—的，人民法院应当认定该格式条款 无效因此，如果格式条款违反当事人真实意思表示，以致双方权利义务严重失衡时，可能导致 该格式条款无效在制订合同条款时特许人应该避免出现该等情况四、 特別条款优于格式条款的风险合同法笫四十一条规定，格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款因此， 在制订与格式条款不一致的合同条款时，应该充分重视其中的风险特许经营合同的各条款 之间是一个相互联系的有机整体，合同条款一经制订，通常不能随便变更从合同管理的角 度來看，如果就某i条款进行变更，应该在特许人内部履行审批程序，以防范上述风险。

五、 对格式条款不利解释的风险合同法笫四十一条规定，対格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释対格 式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释格式条款和非格条式 款不一致的，应当采用菲格式条款因此，在制订合同条款时，应该避免合同条款在理解上 出现歧义六、 防范格式条款风险的其他对策通常，特许经营合同由特许人制订，但是被特许人还是 冇一定的“讨价还价”的余地因此 特许经营合同不必然都是“格式条款豊特许人在制作合 同文本时，完全没有必要使用铅印的文本，给人以“格式条款”的口实特许人完全可以就合 同的全部内容与被特许人进行协商完毕后，再打印和签署合同文木，这样的合同文本内容是 经过特许双方协商的结果，不必然是“格式条款二从而冇效避免格式条款的风险为了避免格式条款的风险，特许人nJ以设计可选择条款所谓可选择条款，是指由特许人 制订特许经营合同的棊木体例，在合同内容上区分必备条款和选择条款的一种合同结构使 用时，被特许人可以根据具体情况，就可选择的合同内容与特许人进一步协商，最后确定合 同文本内容使用选择性条款后，合同文本符合合同法所确立的意思自治原则，在一定程度 上可以认为该合同条款不具冇“格式条款”的性质，从而冇效避免格式条款的风险。