建设领域相关法律法规.ppt

建设领域相关法律法规建设领域相关法律法规张晓霞张晓霞建设领域法律法规体系及最新立法情况建设领域法律法规体系及最新立法情况l建设法律体系可以分为建设法律体系可以分为横向横向、、纵向纵向两个部分，两个部分，共同构成了建设法律法规体系共同构成了建设法律法规体系l横向是从法律法规横向是从法律法规调整的对象调整的对象来划分的；纵向来划分的；纵向是从法律法规的是从法律法规的表现形式表现形式（即法律的渊源）来（即法律的渊源）来划分的l横向的建设法律又可以分为横向的建设法律又可以分为建设行政法律建设行政法律、、建建设民事法律设民事法律以及以及建设技术法规建设技术法规三个部分三个部分建设法的构成（横向）建设法的构成（横向）一、建设行政法律一、建设行政法律l计划法、税法、城乡规划法、建筑计划法、税法、城乡规划法、建筑法、建设工程勘察设计法、市政公用事法、建设工程勘察设计法、市政公用事业法、城市房地产管理法、风景名胜区业法、城市房地产管理法、风景名胜区法、限制垄断、制止不正当竞争法、各法、限制垄断、制止不正当竞争法、各行各业监督管理法等行各业监督管理法等l建设行政法律具有指令性、强制性、建设行政法律具有指令性、强制性、不平等性、灵活性等特点。

不平等性、灵活性等特点建设法的构成（横向）建设法的构成（横向）二、建设民事法律二、建设民事法律 （一）民法通则（一）民法通则 （二）物权法（二）物权法 （三）建设合同法（三）建设合同法 （四）建设企业法（四）建设企业法 （五）住宅法（五）住宅法建设民事法律具有平等性、任意性、相建设民事法律具有平等性、任意性、相对稳定性等特点对稳定性等特点建设法的构成（横向）建设法的构成（横向）三、建设技术法规三、建设技术法规 （一）设计规范（一）设计规范 （二）施工规范（二）施工规范 （三）验收规范（三）验收规范 （四）建设定额（四）建设定额建设技术法规具有科学性、标准性、系统性、稳建设技术法规具有科学性、标准性、系统性、稳定性等特点定性等特点建设法的构成（横向）建设法的构成（横向）建设法建设法建设行政法律建设行政法律建设民事法律建设民事法律建设技术法规建设技术法规建设法的构成（纵向）建设法的构成（纵向）u宪法宪法u法律法律u行政法规行政法规u部门规章部门规章u地方性法规与规章地方性法规与规章u技术规范技术规范u国际公约、国际惯例、国际标国际公约、国际惯例、国际标准准高度关注最高人民法院司法解释高度关注最高人民法院司法解释建设法的构成（纵向）建设法的构成（纵向）宪法宪法法律法律行政法规行政法规部门规章部门规章地方性法规与规章地方性法规与规章建设工程施工合同建设工程施工合同相关法律规定及纠纷解决相关法律规定及纠纷解决一、法律适用问题一、法律适用问题l要正确把握要正确把握《《合同法合同法》》与与《《建筑法建筑法》》各自的各自的调整范围调整范围l司法解释的作用至关重要司法解释的作用至关重要l工程量很少或造价很低的工程项目施工活动工程量很少或造价很低的工程项目施工活动以及一般的家庭装饰装修，不适用建设工程以及一般的家庭装饰装修，不适用建设工程合同，而应适用承揽合同的有关规定。

合同，而应适用承揽合同的有关规定建设工程施工合同建设工程施工合同 相关法律规定及纠纷解决相关法律规定及纠纷解决二、施工合同的效力二、施工合同的效力——合同无效及其处理合同无效及其处理u《《合同法合同法》》52条第条第5项：违反项：违反法律法律、、行政法规行政法规的的强制性规定强制性规定的合同无效的合同无效u《《司法解释司法解释》》规定了五类典型的无效合同：规定了五类典型的无效合同：（（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的资质等级的 例外例外：施工中取得资质的，按有效处理：施工中取得资质的，按有效处理——合同效力补正原则合同效力补正原则（（2）没有资质的）没有资质的实际施工人实际施工人借用有资质的建筑借用有资质的建筑施工企业名义的施工企业名义的施工合同的效力施工合同的效力——合同无效及其处理合同无效及其处理（（3）建设工程必须进行招标而未招标或中标无）建设工程必须进行招标而未招标或中标无 效的效的（（4）承包人非法转包、违法分包的）承包人非法转包、违法分包的 劳务分包不能被认定为转包劳务分包不能被认定为转包u合同无效后的处理合同无效后的处理《《合同法合同法》》58条：返还财产，折价补偿。

条：返还财产，折价补偿1）由于无法返还，只能折价，但是补偿的标）由于无法返还，只能折价，但是补偿的标准是个难点准是个难点2）按照合同约定补偿，但前提是质量合格按照合同约定补偿，但前提是质量合格施工合同的效力施工合同的效力——合同无效及其处理合同无效及其处理①①验收合格，无效有效已无区别，所以按照合同验收合格，无效有效已无区别，所以按照合同约定补偿约定补偿②②几种补偿标准都不合理：定额、市场价格信息、几种补偿标准都不合理：定额、市场价格信息、直接费、间接费（扣除利润和税金）直接费、间接费（扣除利润和税金）③③未完工程或大规模改变设计的情况，可以委托未完工程或大规模改变设计的情况，可以委托鉴定鉴定④④验收不合格，不予支付价款，发包人有过错的验收不合格，不予支付价款，发包人有过错的承担相应的民事责任承担相应的民事责任建设工程施工合同建设工程施工合同 相关法律规定及纠纷解决相关法律规定及纠纷解决关于垫资关于垫资——垫资施工合法化垫资施工合法化l法院对待垫资案件的审理前后态度的变化法院对待垫资案件的审理前后态度的变化l垫资合法化的理由：垫资合法化的理由： （（1）认定垫资无效的法律依据不充分）认定垫资无效的法律依据不充分 （（2）垫资难以避免）垫资难以避免 （（3）国际惯例都允许垫资）国际惯例都允许垫资l垫资利息有约定的保护；没有约定的垫资按照垫资利息有约定的保护；没有约定的垫资按照工程欠款处理工程欠款处理建设工程施工合同建设工程施工合同相关法律规定及纠纷解决相关法律规定及纠纷解决三、施工合同的解除三、施工合同的解除l解除合同对施工合同双方而言不是最佳选择解除合同对施工合同双方而言不是最佳选择l发包人的解除权：（针对承包人的下列几种行为）发包人的解除权：（针对承包人的下列几种行为） （一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；义务的；　　（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人　　（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；催告的合理期限内仍未完工的；　　（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝　　（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；修复的；　　（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

　　（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的施工合同的解除施工合同的解除l承包人的解除权承包人的解除权 发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：解除建设工程施工合同的，应予支持：　　（一）未按约定支付工程价款的；　　（一）未按约定支付工程价款的；　　（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备　　（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；不符合强制性标准的；　　（三）不履行合同约定的协助义务的　　（三）不履行合同约定的协助义务的施工合同的解除施工合同的解除l合同解除后的处理合同解除后的处理——工程价款的结算工程价款的结算 建设工程施工合同解除后，已经完成的建建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，不予支付工程价款。

合格的，不予支付工程价款　　因一方违约导致合同解除的，违约方应当　　因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失赔偿因此而给对方造成的损失建设工程施工合同建设工程施工合同 相关法律规定及纠纷解决相关法律规定及纠纷解决四、施工合同中的质量问题四、施工合同中的质量问题l法律关于质量的三种文字表述：经验收不合法律关于质量的三种文字表述：经验收不合格、存在质量缺陷、质量不符合约定格、存在质量缺陷、质量不符合约定l因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持属于法官减少支付工程价款的，应予支持属于法官自由裁量范围，不一定委托鉴定）自由裁量范围，不一定委托鉴定）施工合同中的质量问题施工合同中的质量问题l发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：缺陷，应当承担过错责任：　　（一）提供的设计有缺陷；　　（一）提供的设计有缺陷；　　（二）提供或者指定购买的建筑材料、建　　（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；筑构配件、设备不符合强制性标准；　　（三）直接指定分包人分包专业工程。

　　（三）直接指定分包人分包专业工程　　承包人有过错的，也应当承担相应的过错　　承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任施工合同中的质量问题施工合同中的质量问题l建设工程未经竣工验收，发包人建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用擅自使用后，又以使后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任基础工程和主体结构质量承担民事责任l当事人对建设工程当事人对建设工程实际竣工日期实际竣工日期有争议的，按照以下有争议的，按照以下情形分别处理：情形分别处理：　　（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收　　（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；合格之日为竣工日期；　　（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖　　（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；　　（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用　　（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。

的，以转移占有建设工程之日为竣工日期施工合同中的质量问题施工合同中的质量问题l建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间建设工程施工合同建设工程施工合同 相关法律规定及纠纷解决相关法律规定及纠纷解决五、工程价款纠纷五、工程价款纠纷u当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款约定的，按照约定结算工程价款u因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款价标准结算工程价款工程价款纠纷工程价款纠纷u当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

行发布的同期同类贷款利率计息u利息从应付工程价款之日计付当事人对付款利息从应付工程价款之日计付当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为视为应付款时间：应付款时间：　　（一）建设工程已实际交付的，为交付之　　（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；日；　　（二）建设工程没有交付的，为提交竣工　　（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；结算文件之日；　　（三）建设工程未交付，工程价款也未结　　（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日算的，为当事人起诉之日工程价款纠纷工程价款纠纷l当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的成的签证签证等书面文件确认承包人能够证明发等书面文件确认承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量确认实际发生的工程量l当事人约定当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。

承包人请求按照竣工结算的，按照约定处理承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持文件结算工程价款的，应予支持l当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同工合同与经过备案的中标合同实质性内容实质性内容不一不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据款的根据工程价款纠纷工程价款纠纷合同法合同法286条：发包人未按照约定支付价款的，条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖建设工程的价款就该工程折价或者拍卖法拍卖建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿的价款优先受偿建设工程施工合同建设工程施工合同相关法律规定及纠纷解决相关法律规定及纠纷解决六、施工合同纠纷的程序性问题六、施工合同纠纷的程序性问题（一）争议解决条款（一）争议解决条款（二）管辖（二）管辖——不适用专属管辖不适用专属管辖（三）当事人（三）当事人——实际施工人实际施工人 1、关于质量缺陷，可以与总承包人、分包、关于质量缺陷，可以与总承包人、分包人一起成为共同被告人一起成为共同被告 2、可以作原告起诉、可以作原告起诉①①转包人、违法分包人转包人、违法分包人 ②②发包人（突破合同相发包人（突破合同相 对性）对性）施工合同纠纷的程序性问题施工合同纠纷的程序性问题（四）工程造价及质量鉴定存在的问题（四）工程造价及质量鉴定存在的问题Ø当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。

持Ø当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外五）证据的收集和运用（五）证据的收集和运用。