浅论徇私舞弊不移交刑事案件罪主体范围.doc

浅论徇私舞弊不移交刑事案件罪主体范围徇私舞弊不移交刑事案件罪是一种新型的渎职犯罪， 是我国刑事法律规定对行政行为进行依法监督的有效手段 之一，我国《刑法》第402条规定，刑事案件不移交的主体 是行政执法人员，对于负有查禁职责的司法机关不移交刑事 案件的《刑法》第399条明确规定以枉法追诉裁判罪追究刑 事责任，但是对于负有查处案件职责的纪检、监察机关徇私 舞弊不移交刑事案件的，现行法律并没有明确规定，显然法 律规定存在疏漏随着行政执法的范围不断扩大，行政违纪行为会相应增 加，近两年司法实践来看，徇私舞弊不移交刑事案件有不断 增加的趋势一是有相当一部分职务犯罪案件来源于国家行 政机关或纪检、监察机关的移送，二是部分行政机关，纪检、 监察机关工作人员对违纪与犯罪界限把握不准或存在对干 部的“保护意识”，三是个别党政领导干部政策法律意识不 强，在处理上难免产生较大随意性，特别是在体现党的绝对 领导的今天，对个别腐败党政领导干部应给予有效约束、监 督，触犯刑律的应予以严惩该类犯罪系有一定职权的国家 机关工作人员所为，其危害程度是直接损害党和政府形象， 威胁着国家的前途和命运，社会危害性比普通刑事案件更 大。

故应予以从严惩处，本文拟将结合有关案例及司法实践 从进一步完善刑事立法的角度探讨徇私舞弊不移交刑事案 件罪的主体范围案例一，某区政府部门负责人在工作中收受企业贿赂3 万元，纪检、监察机关调查核实后，以受贿金额不大，认识 态度较好为由，给予撤销党内行政职务，没收违纪所得3万 元的处理，因徇私情而没有移交司法机关处理案例二，某国有企业厂长张某，利用职务之便，以虚列 招待费，维修支出为由贪污5万元，又在购进原材料及修建 厂房中受贿3万元，纪检机关调查核实后对张某只做了没收 违纪所得8万元，留党察看二年的处理，因徇私情没有移交 司法机关处理本案中，该纪检、监察机关工作人员的行为是渎职行为, 应受到法律追究，但纪检、监察机关是否符合《刑法》第402 条规定的徇私舞弊不移交刑事案件罪的主体资格呢？徇私舞弊不移交刑事案件罪是指行政执法人员徇私徇 情，伪造材料，隐瞒情况，弄虚作假，对依法应当移交司法 机关追究刑事责任的刑事案件不移交司法机关处理，情节严 重的行为《中华人民共和国刑法》第402条规定：“行政 执法人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任 的不移交，情节严重的处三年以下有期徒刑，造成严重后果 的处三年以上七年以下有期徒刑。

依照上述规定，徇私舞弊 不移交刑事案件的行为是犯罪行为，从其特征上看，本罪主 体是特殊主体，即：行政执法人员，非行政执法人员徇私舞 弊不移交刑事案件的不构成本罪行政执法人员是指依法具有行政处罚权的行政机关中 承担执法（主要是指行政处罚）工作的有关人员包括：公 安、审计、工商、税务、海关、技术监督、卫生等，而在这 一主体范围中却没有将纪检监察机关工作人员纳入其中，纪 检、监察机关工作人员对违反党纪，政纪的党员干部违纪案 件进行了大量查处，对于构成犯罪的依照有关规定移交司法 机关立案侦查，司法实践中，也确有部分构成犯罪的应当移 交司法机关而没有移交的案件，把刑事案件当做违纪案件处 理，这显然违背了法律规定，有放纵犯罪之嫌，情节严重的 应构成犯罪，但是构成何种犯罪，很难确定把握，定徇私舞 弊不移交刑事案件罪，因纪检、监察机关工作人员不是行政 执法人员，不符合该罪的主体要求，定其他罪又不符合该罪 的行为特征《中国共产党党章》明确规定，纪律检查机关是中国共 产党对党员，党员干部和党的组织遵守党纪国法的情况进行 监督、教育、检查和执行纪律的职能机关，是中国共产党的 组织机构之一，其职能就是维护党纪国法，纯洁党的组织， 保证党的团结和统一，巩固和加强党的组织，可见，纪律检 查机关工作人员不同于行政执法人员。

《中华人民共和国行政监察法》明确规定，监察机关是 人民政府行使监察职能的机关，依照本法对国家行政机关， 国家公务员和国家行政机关任命的其他的人员实施监察，监 察机关的权限主要是检查和调查违反行政纪律的行为，并根 据检查、调查结果依法做出监察决定或提出监察建议监察 机关是政府的职能部门属国家行政机关，但它不同于一般的 行政机关，本身不具有行政权，但具备对行政执法机关执法 行为依法进行监察和检查权力，由此可见，监察机关工作人 员不是行政执法人员根据《中华人民共和国刑法》的“法无明文规定不为 罪”的原则，上述两个案例中纪检、监察机关工作人员的行 为只能认为是违法行为，构不成犯罪，因为此类事情如果发 生行政执法人员身上，即可构成徇私舞弊不移交刑事案件 罪为了体现法律的严肃性和公正性，健全和完善我国现行 的刑事法律制度，笔者建议：有关部门应对《中华人民共和 国刑法》第402条做出司法解释，明确规定“《刑法》402 条的犯罪主体为特殊主体，即行政执法人员包括纪检、监察 机关工作人员或者将《中华人民共和国刑法》第402条 修改为："行政执法人员徇私舞弊对依法应当移交司法机关 追究刑事责任的不移交，情节严重的，处三年以下有期徒刑; 造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，纪检、监 察机关工作人员犯前款罪的，依照前款规定处罚。