跨国公司并购管制.docx

跨国公司并购管制一、国家对跨国公司并购进行法律管制的效力根据作为国际法主体，国家有权力对与该国相关的跨国公司并购活动进行管制，其行使管辖权的效力依据是国际法上的国家主权原则，具体而言，是根据由国家主权原则引伸出来的经济主权原则经济主权原则明确肯定了国家对境内的外国投资以及跨国公司的活动享有管理监督权 1 这种管理监督权是由国家通过属地管辖、属人管辖和效果管辖来行使其权利的：（一）属地管辖作为国家的基本要素主要有四个方面：第一是确定的地域范围，第二是定居的居民，第三是政府，第四是主权国家的管辖权首先是建立在第一和第二两个方面的在原则上，根据" 领土内的一切都属于领土" 的法律格言，一个国家可以对其领土上的所有人、财产和行为享有管辖权，这即是国家的属地优越权，也称领域管辖权属地管辖权是国家领土主权的体现，所以，国家在行使这种管辖权时，领土范围非常重要根据国际法原则，国家的领土包括领陆、领水、领陆和领水下的底土，以及领陆和领水之上的领空国家属地管辖权为国家干预其领土范围内跨国公司的并购活动提供了法理依据二）属人管辖国家的属人管辖权是指国家有权对一切具有本国国籍的国民包括法人和自然人实行管辖属人管辖为国家管制本国跨国公司的国际并购活动提供了基本的法理依据，它有助于扩大本国法律的域外效力，但是，同时，它使各国就同一个客体的管辖权不可避免地产生冲突。

三）效果原则效果原则实际上是以效果为基础的属地管辖，它是属地管辖原则的一种延伸适用在国际法上，效果原则最早是由国际常设法院 1927 年的 荷花号案件提出的效果原则是指在适用属地管辖原则的时候，往往会产生这样的问题，即在 A 国领土上的行为可以在B 国产生不良影响国际常设法院在荷花号案件的判决中指出，在这种情况下， B 国有权利根据本国法律对在A 国领土上的犯罪行为进行审讯和判决这也称为客观的地域管辖原则，或者效果原则不过，荷花号案件属于国际刑事案件，且该案件的某些论点已为国际法的发展所推翻因此，该管辖原则存有一定的不确定性事实上，真正根据"效果原则 "主张地域管辖权对垄断问题进行管制的是美国第二巡回法院于1945年关于美国诉美国铝公司案即Alcoa案的判决在该案件中，法官 Hand指出，谢尔曼法也适用于外国企业在美国境内订立的协议，只要"其意图是影响美国出口，且事实上也影响了美国出口"Hand法官在当时依据的是习惯法：即 " 任何一个国家都有权规定，即使对于那些不属于本国的臣民，也不得在其国家领域外从事被这个国家谴责的且对其境内能够产生不良后果的行为 "这从而就确立了美国反垄断法域外适用的效果原则( effectsdoctrine )。

效果原则扩大了美国反垄断法域外适用的效力的同时，也给其各国相关方面的立法带来了巨大的借鉴意义，即它为母国和东道国监管跨国公司并购活动也提供了基本的法理依据国家不但可以根据属地和属人管辖原则对跨国公司并购活动进行管理和监督，而且也可根据效果原则对其行为进行监管二、国家对跨国公司并购进行管制的法律依据跨国公司并购活动在全世界如火如荼地发展，使世界各国的监管机构对此极为关注，各国纷纷制订相关法律对其不当行为进行约束，其进行管制的法律主要为：反垄断法、证券法、外资法、公司法以及其他相关法律等等下面，作者将专辟一点以美国控制跨国公司并购的立法及今后的发展趋势为题对此问题进行较为详细地论述三、美国控制跨国公司并购的立法及今后的发展趋势美国是世界上并购活动最活跃的国家，也是并购法律体系最为复杂的国家在美国，因为并购法律体系并未对外国人和美国人进行区别对待，而且美国没有独立的外国投资法律体系，因此，对跨国公司并购进行直接控制的法律、法规并不存有，美国的并购法律体系同时适用于国内企业并购、美国企业对外国公司的并购以及外国公司对美国公司的并购和外国公司之间对美国市场有影响的并购一)美国调整并购的法律体系1 ．联邦反托拉斯法美国是最早对公司并购进行法律管制的国家，其在上个世纪就颁布了的谢尔曼法是世界上最早的反垄断法，因此美国的反垄断法也被称为世界各国反垄断法的 "母法 " 。

美国反托拉斯法的基本特征是：以 "有效需求论" 为基础，塑造公平的竞争环境，反对垄断，保护消费者利益，其法律体系主要包括1890年谢尔曼法(ShermanAct)、1914年的克莱顿法(ClaytonAct )及在这之后颁布的若干修正案跨国公司并购管制。