第十章法理学超全题库(共三十章)名词解释简答论述.doc

第十章 法律行为名词解释1. 法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律效力、产生一定法 律效果的行为 它包括合法行为与违法行为、 （意思） 表示行为与非表 示行为（事实行为） 、积极行为（作为）与消极行为（不作为） 2. 法律行为的结构，即法律规定的或通过法律解释确定的构成法律 行为的要素所形成的联结方式3. 合法行为， 是指行为人所实施的具有一定的法律意义、 与法律规范 内容要求相符合的行为4. 违法行为， 是行为人所实施的违反法律规范的内容要求、 应受惩罚 的行为5. 积极行为，又称“作为” ，指以积极、主动作用于客体的形式表现 的、具体法律意义的行为6. 消极行为，又称“不作为” ，指以积极、抑制的形式表现的具有法 律意义的行为7. 表示行为，是指行为人基于意思表示而做出的具有法律意义的行 为8. 非表示行为， 指非经行为者意思表示而是基于某种事实状态即具有 法律效果的行为这种基于事实而生效力的行为，在法学上又称为事 实行为9. 要式行为， 是指必需具备某种特定形式或者程序才能成立的法律行 为10. 不完全行为，是指不发生法律效力或仅有部分效力的法律行为， 这其中包括无效的法律行为、 效力未定的行为和失效的法律行为等等。

简答题1. 简述法律行为的特点 答：所谓法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生 一定法律效果的行为 根据法律行为的定义， 法律行为具有下列特点：① 法律行为是具有社会意义的行为所谓社会意义，是指法律行 为能够产生社会效果，造成社会影响，具有交互性或者说，法律行 为不是一种纯粹自我指向的行为② 法律行为具有法律性 所谓法律性， 是指法律行为由法律规定、 受法律调整、能够发生法律效力或产生法律效果具体说来，首先， 法律行为是由法律所调整和规定的行为其次，法律行为是能够发生 法律效力或产生法律效果的行为所谓能够发生法律效力，具有两层 含义： 第一，法律行为往往是交互性的， 处在一定的关系 （法律关系） 之中，或对其他行为有支配力，或受其他行为的支配第二，法律行 为一旦形成，就受法律的约束或保护所谓发生法律效果，是指法律 行为能够引起人们之间权利义务关系的产生、变更或消灭，它们可能 会受到法律的承认、保护或奖励，也可能会受到法律的否定、撤销或 惩罚③ 法律行为是能够为人们的意志所控制的行为，具有意志性法 律行为是人所实施的行为，自然受人的意志的支配和控制，反映了人 们对一定的社会价值的认同、一定的利益和行为结果的追求以及一定 的活动方式的选择。

2. 简述认识错误 答:在法律活动中， 行为人受主客观多方面因素的影响， 常常会发生主 观认识与客观存在之间不相一致的情况，这就是所谓的认识错误从 法律角度看，它包括 “事实错误 ”和法律错误两个方面前者是指行为 人所认识的内容与所发生的客观事实相背离后者是指行为人对事实 认识无误，但由于误解或者不知法律而对该事实的法律意义和法律后 果认识有误；具体表现在：①对行为程序认识错误；②对权利和义务 的内容认识错误；③对法律性质和类别认识错误；④对行为的法律后 果认识错误；⑤对法律主体的资格认识错误；⑥对违法性认识错误等 等认识错误，在一定程度上影响行为人动机和目的的形成，进而影 响其对行为及行为方式的选择3. 法律行为的确认 答：所谓法律行为的确认，就是指由法律规定的机关或个人审查在形 式上符合构成要件的行为是否具有法律意义和效力，并给予法律上的 认定法律行为的认定主体主要是司法机关和某些行政机关，经当事 人同意的某些组织和个人也有一定的确认权限法律行为确认的内容 主要有：法律行为的成立要件是否具备，这些要件之间是否具有必然 的关系，行为的成立是否符合法律规定的实质要件，等等论述题论述法律行为的结构 答：法律行为的结构主要包括内在方面和外在方面。

一、法律行为的内在方面 法律行为的内在方面，又称 “法律行为构成之心素 ”，是法律行为 内在表现的一切方面它们是行为主体在实施行为时一切心理活动、 精神状态及认知能力的总和主要包括三个方面：（一）动机 行为是受一定动机支配的，法律行为也是如此所谓动机是指直 接推动行为人去行动以达到一定目的的内在动力或动因需要引起动 机，动机产生行为，行为趋向目的，目的实现满足，满足导致新的需 要这就是行为的内在方面诸环节的系统循环法律行为的动机本身 不是法律所直接调整的对象，但由于动机不同，行为人对行为的选择 不同，可能产生不同的后果，法律则必须根据行为的后果，来考察和 评价行为的动机在法律上必须从对法律行为的动机作全面的、综合 的考察，以便确定其在是否正当、是否合法从法律的角度看，行为 动机的正当合法与否，与行为动机的善恶与否并非一一对应二） 目的 目的是行为的本质要素它是指行为人通过实施一定的行为达到或力求实现某种目标和结果的主观意图在法律行为的结构中，目的 构成行为的灵魂，并给予行为以规定性考察法律行为，应当研究法 律行为的目的 法律行为的目的往往采取表达的方式来体现 ,其表达可以采取明示的方式，也可以采取默示的方式，可以采取书面的方式， 也可以采取口头的方式。

在实际行为的过程中，行为人由于受动机、 认识能力、态度、价值观或情势所迫等方面的影响，对自己行为的表 达有时候充分，有时候不充分，甚至出现错误的表达，产生 “目的（或 意思）”与“表达”之间的分离， 这些情形都将决定着对法律行为的定性， 是分析法律行为有效或无效，合法或违法的根据应当指出，法律行 为目的的表达并不是一切法律行为成立或有效的必备要件，例如民法 中的 “无因行为 ”（不当得利、无因管理等等）即不以原因（目的）存 在作为成立或有效的前提条件三） 认知能力 法律行为的认定需要考察行为人对自己行为的法律意义和后果的认识能力行为目的的形成并不完全是一个盲目的过程，它基于人的 认知能力、水平，基于人对行为意义、后果的认识与判断在法律活 动中，行为人受主、客观多方面因素的影响，常常会发生主观认识与 客观存在之间不相一致的情况，这就是所谓的认识错误从法律角度 看，它包括 “事实错误 ”和法律错误两个方面前者是指行为人所认识 的内容与所发生的客观事实相背离 后者是指行为人对事实认识无误，但由于误解或不知法律而对该事实的法律意义和法律后果认识有误二、法律行为的外在方面法律行为的外在方面，又可称之为 “法律行为构成之体素 ”，是法 律行为外在表现的一切方面。

其大体上包括三个要素：（一）行为 这里指人们通过身体或言语或意思而表现于外在的举动人的意 志或意思只有外化为行动并对身外之世界（对象）产生影响，它才能 成为法律调整的对象法律行为之外在行动大体上分为两类：1 ．身体行为， 指通过人的身体的任何部位所做出的为人所感知的 外部举动2．语言行为， 即通过语言表达对他人产生影响的行为， 它又包括 两种：书面语言行为和言语行为二）手段 这里是指行为人为达到预设的目的而在实施行为过程中所采取的 各种方式和方法 其中包括： 行动的计划、 方案和措施； 行动的程式、 步骤和阶段；行动的技术和技巧；行动所借助的工具和器械等三）结果 法律行为必须要有结果，因此结果是法律行为事实的重要内容之 一判断法律行为结果，主要有两个标准：①社会影响；②该结果应 当从法律角度进行考察最后，需要强调的是，判断一个行为是不是法律行为，除了要看它是否符合构成（成立）要件外，在多数情况下还要看它是否经过确 认以及由谁予以确认行为的确认，不属于法律行为自身的结构，故 不以法律行为之构成要件看待但它对于法律行为（尤其是像要式行 为、违法行为一类的法律行为）的有效性而言，同样是不可或缺的。