第五章-合同法律制度.doc

四、质押〔★★★〕〔P244〕1．动产质押〔1〕质押合同自成立时生效，质权自出质人交付质押财产时设立解释1】质物的交付不是质押合同的生效条件，而是质权设立的条件解释2】出质人以间接占有的财产出质的，自书面通知送达占有人时视为移交解释3】质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，人民法院不予支持〔2〕在质押合同中对质押的财产约定不明，或者约定的出质财产与实际交付的财产不一致的，以实际交付占有的财产为准相关链接】抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准例题·单项选择题】甲与乙签订借款合同，并约定由乙将自己的钻戒出质给甲但其后乙并未将钻戒如约交付给甲，而是把该钻戒卖给了丙丙取得钻戒后，与甲因该钻戒的权利归属发生纠纷根据?物权法?与?合同法?的规定，以下关于该钻戒权利归属的表述中，正确的选项是〔 〕〔2009年〕A．丙不能取得该钻戒的所有权，因为该钻戒已质押给甲B．丙能取得该钻戒的所有权，但甲可依其质权向丙追偿C．丙能取得该钻戒的所有权，甲不能向丙要求返还该钻戒D．丙能否取得该钻戒的所有权，取决于甲同意与否【答案】C【解析】〔1〕动产质权自出质人“交付〞质押财产时设立，在此题中，乙未向甲交付钻戒，质权并未设立；〔2〕动产物权的设立和转让，自“交付时〞发生效力，但法律另有规定的除外，在此题中，乙将钻戒交付给丙，丙依法取得了该钻戒的所有权。

2．权利质押〔P245〕〔1〕有价证券的质押：交付〔登记〕设立以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付之日起生效；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立〔2〕基金份额、股权的质押：登记设立①以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立②基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外〔3〕知识产权的质押：登记设立①质权自有关主管部门办理出质登记时设立②以知识产权〔注册商标专用权、专利权等〕设定质权后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外〔4〕应收账款的质押：登记设立①质权自信贷征信机构办理出质登记时设立②应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外例题1·单项选择题】根据?物权法?的规定，以下债务人有权处分的权利中，不能用以设定权利质押的是〔 〕〔2010年〕A．可以转让的股权B．应收账款C．土地承包经营权D．存款单【答案】C【解析】〔1〕选项ABD：依法可以转让的股权、应收账款和存款单均可以设定权利质押；〔2〕选项C：以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权可以设定抵押，但不能设定质押。

例题2·单项选择题】甲公司向乙银行借款，并以其所持有的某上市公司的股权用于质押根据?物权法?的规定，该质权设立的时间是〔 〕〔2008年〕A．借款合同签订之日B．质押合同签订之日C．在工商行政管理部门办理出质登记之日D．在证券登记结算机构办理出质登记之日【答案】D【例题3·多项选择题】以下关于质权设立时间的表述中，符合?物权法?规定的有〔 〕〔2007年〕A．以机器设备出质的，质权自机器设备移交质权人占有时设立B．以仓单出质的，质权自仓单交付时设立C．以非上市公司的股份出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立D．以依法可转让的专利权出质的，质权自有关主管部门办理出质登记时设立【答案】ABCD五、留置〔★★〕〔P246〕1．留置权是指债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的“动产〞，并有权就该动产优先受偿解释】留置权属于法定的担保物权，仅限于动产2．在承揽合同、运输合同、保管合同、仓储合同、行纪合同中可以产生留置权加工承揽合同】加工承揽合同的定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外运输合同】运输合同的托运人或者收货人不支付运费、保管费以及其他运输费用的，承运人对相应的运输货物享有留置权，但当事人另有约定的除外。

保管合同】保管合同的存放人未按照约定支付保管费以及其他费用的，保管人对保管物享有留置权，但当事人另有约定的除外仓储合同】仓储合同没有明文规定留置权问题，但是根据?合同法?第395条的规定，仓储合同没有规定的，适用保管合同的有关规定，因此，仓储合同也可以适用留置权行纪合同】行纪合同的行纪人完成或者局部完成委托事务的，委托人应当向其支付相应的报酬委托人逾期不支付报酬的，行纪人对委托物享有留置权，但当事人另有约定的除外例题·多项选择题】根据合同法律制度的规定，以下合同中，债务人不履行债务时，债权人有留置权的是〔 〕A．保管合同B．运输合同C．行纪合同D．建设工程合同【答案】ABC【解析】留置权的行使范围仅限于动产，不包括不动产3．留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用4．债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外例题·判断题】甲企业向乙企业购置了一批总价款100万的建筑材料，甲企业支付了60万元，约定其余的40万元在3个月内付清后甲企业将一台价值30万元的施工设备交由乙企业代为保管3个月后，几经催告，甲企业仍未支付乙企业40万元货款。

那么甲企业要求提取该设备时，乙企业可以将该设备留置以担保货款债权的实现〔 〕〔2010年〕【答案】√5．留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人2个月以上的履行债务期间，但鲜活易腐烂的动产除外债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿解释】先留置、后拍卖6．同一动产上已设立抵押权或质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿例题·判断题】个体户郑某向林某借款10万元，以自有的生产机器一台抵押于林某，且办理了抵押登记其后，郑某因违规操作致使该机器损坏，送至甲修理厂修理，后因郑某无力向林某归还借款和向甲修理厂支付修理费而发生纠纷，由于抵押权办理了登记且先于甲修理厂的留置权成立所以，林某认为，抵押权应优先于留置权受偿，林某的观点是正确的〔    〕〔2009年〕【答案】×六、定金〔★★〕〔P247〕1．定金数额不得超过主合同标的额的20％，超过20％的局部，人民法院不予支持2．定金合同从实际交付定金之日起生效3．实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。

解释】保证合同、抵押合同、质押合同均自签订之日起生效，定金合同从实际交付定金之日起生效4．定金的类型〔1〕违约定金给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金〔2〕担保定金以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金〔3〕生效定金当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要局部的，不影响主合同的成立或者生效〔4〕解约定金定金交付后，交付定金的一方可以以丧失定金为代价而解除合同，收受定金的一方也可以以双倍返还定金为代价而解除合同5．定金罚那么的适用〔1〕因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚那么〔2〕因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金罚那么受定金处分的一方当事人，可以向第三人追偿〔3〕因当事人一方延迟履行或者有其他违约行为，“致使合同目的不能实现〞，可以适用定金罚那么〔4〕当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行局部所占合同约定内容的比例，适用定金罚那么第六节 合同的变更和转让一、合同的变更〔P248〕1．合同的变更是在合同的主体不改变的前提下对合同内容的变更，合同性质并不改变。

2．合同变更的效力原那么上仅对未履行的局部有效，对已经履行的局部没有溯及力，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外二、合同的转让〔★★★〕〔P249〕1．合同权利转让〔1〕债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人未经通知，该转让对债务人不发生效力〔2〕债权人转让主权利时，附属于主权利的从权利也一并转让，受让人在取得主债权时，也取得与主债权有关的从权利〔如抵押权、质权〕〔3〕债务人接到转让通知后，债务人对让与人的抗辩〔如债权无效〕可以向受让人主张〔4〕债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。