民法通则合同法_1.docx

民法通则合同法　　篇一：合同法与民法通则重点法条　　合同法重点法条 李建伟　　第二章 合同的订立　　合同条款、合同形式、要约与承诺、格式条款、缔约过失　　1、合同形式 10条 要式（书面－一般要式）/不要式（可以口头） 特殊要式：书面＋有权机关登记/批准（生效）5类明确要求书面形式的合同：建设工程、商业借款、技术开发、技术转让、融资租赁合同 不采用则合同不成立　　非绝对 36、37条 一方已经履行主要义务而对方接受的（事实合同），合同成立　　2、合同条款 12条 非必备条款，一般具备标的物和数量就可以成立合同　　61、62、63条　　3、要约与承诺 15条 要约邀请 4类：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书　　商业广告可能为要约邀请或要约（符合14条）　　14条 内容具体确定－有标的和数量　　表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束　　16条 要约的生效：到达主义→可撤回（到达前）、可撤销（到达后）　　19条 要约不得撤销的情形：①要约明确规定不可撤销；②要约人确定了承诺期限；　　③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经作了准备工作　　21条　　28、29条 承诺须遵守时间 迟到是受要约人自己造成则无效　　30、31条 承诺须遵守内容 实质性变更/非实质性变更　　26条 承诺的生效：到达主义　　25条 承诺生效时合同成立 限制解释：只限于不要式的诺成合同　　　　4、格式条款 39、40条 提请对方注意，按要求予以说明 不尽到该两项义务格式条款不成立，即使成立也无效 41条 解释规则：非格式条款优先于格式条款，按普通人理解解释，按不利于格式条款提供方解释　　5、缔约过失 42、43条 两种：在订立合同中由于一方原因导致合同不能成立　　在订立合同中利用商业秘密损害对方利益的　　58条 两种：合同虽成立但由于一方过失导致合同无效或被撤销　　第三章 合同的效力　　1、合同的成立与生效 44-46条　　3个模式：⑴合同成立即生效　　⑵成立在前，生效在后 ①法律规定合同生效须以批准或登记为前提（中外合资、中外合作、向外国人转让　　商标、专利的合同）　　②附条件的合同 ③附期限的合同　　⑶成立而不能生效 无效合同、被撤销或效力待定而归于无效　　2、效力有瑕疵的合同　　⑴效力待定的合同 47条 限制行为能力人订立的合同　　48条 无权代理人订立的合同　　51条 无处分权人订立的合同　　△49条 表见代理－有效合同　　⑵无效的合同 52、53条 ①一方以欺诈、胁迫手段订立合同损害国家利益；②恶意串通损害国家、集体或第三人利益； ③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定； ⑥免责条款造成对方人身伤害；⑦免责条款因故意或重大过失造成对方财产损失　　△超出经营范围不构成无效，只有违反第5项才无效　　⑶可撤销的合同 54条 欺诈、胁迫、乘人之危 只有受害方才享有撤销权　　重大误解、显失公平 任何一方都享有撤销权　　当事人请求变更的，法院或仲裁机构不得撤销　　55条 撤销权的行使期限只有一年，从一方知道或应当知道受侵害之日起　　第四章 合同的履行　　1、抗辩权 66-69条 都是迟延抗辩权，都只存在于双务合同当中　　66条 同时履行抗辩权　　67条 先履行抗辩权（后履行一方）　　68、69条 不安抗辩权（先履行一方） 发现后履行义务人：①经营状况严重恶化；　　②转移财产、抽逃资金以逃避债务；　　③丧失商业信誉；　　④有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形　　先中止履行并通知对方 无以上情形或提供适当担保应恢复履行　　有该情形或未提供适当担保可解除合同　　2、部分履行和提前履行 73、71条　　3、保全　　⑴73条 代位权之诉 适用的前提－债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害　　①必须通过诉讼方式，仲裁机构无权受理　　②债权人是原告，次债务人是被告，债务人是第三人　　③数额以债权人的债权额为以足　　④如胜诉，次债务人要直接交付给债权人，而不交付债务人　　诉讼费用由债务人承担，解释：可先行由次债务人代付（最终仍由债务人承担）　　⑤如债务人也起诉次债务人，先审理债权人对次债务人的代位之诉，后审理债务人对次债务人的普通之诉 ⑥债权人可分别请求执行债务人的财产和次债务人支付不足部分，此时先审理债权人对债务人的普通之诉，再　　审理债权人对次债务人的代位之诉　　⑵74、75条 撤销权 不是单纯的形成权，既有请求权给付之诉的性质，也有形成权变更之诉的性质　　适用的3种情形：①无偿转让自己财产；②免除次债务人债务；　　③以明显不合理低价转让财产（以第三人恶意为前提，但不构成恶意串通）　　原告是债权人，被告是债务人　　2个期间限制：1年－自债权人知道或应当知道撤销事由起　　5年－自债务人行为发生之日起　　谁先到期谁生效　　第五章 合同的变更和转让　　1、债权的转让 3种情形：　　⑴单纯的债权协议移转：82条 不须债务人同意但要通知（对抗要件而非生效要件）　　83条 债权移转不得影响债务人权利（抗辩权、抵销权对新债权人仍有效）　　84条 债务转让须债权人同意生效　　⑵债权债务的概括转让 88、89条 须经对方同意　　⑶一并移转且通过法定方式 90条 债权人可主张分立后的债务人承担连带责任　　①原则上连带；②债权人分别与其达成协议，可为按份责任；　　③债务人内部协议按份，不能对抗债权人　　第六章 合同的终止　　1、因解除而终止 合同成立并生效后清偿之前 抵销、提存、混同、免除　　93、94条 协议解除　　单方解除 约定解除（约定可单方解除的条件，条件成就解除权人可解除合同）　　①因不可抗力致使不能实现合同目的；　　②履行期限届满前一方明确表示或以行为表示不履行主要债务；　　因根本违约而解除合同（限制解除权）③一方迟延履行经催告后合理期限内仍未履行；　　④一方迟延履行或有其他违约行为致使不能实现合同目的；　　⑤法律规定的其他情形　　ⅰ232条 不定期租赁合同 ⅱ410条 委托合同 ⅲ268条 承揽合同中定作人 ⅳ308条 货物运输合同中托运人　　ⅴ担保法27条 未定保证期间的最高保证人　　①双方都有解除权 ②-④非违约方才享有解除权　　95、96条 解除权是形成权，无须对方同意　　2、解除的效力 97条 尚未履行的，不再履行　　已经履行的，未必有追溯力，根据履行情况和合同性质 可要求赔偿损失（过错为前提）　　3、抵销 99条 单方抵销 形成权，因一方的意思表示就可抵销　　①必须互负债务；②必须性质、种类相同（一般是货币与货币之债）；　　③债务都到期限：都到期可以抵销，都未到期不可抵销，一方到期一方未到则未到期的债务人可以抵销　　④诉讼时效一方未过一方已过，未过诉讼时效的债权人（已过诉讼时效的债务人）可以抵销　　⑤是否有担保不决定能否抵销　　100条 协议抵销 只要双方互负债务就可抵销　　4、提存 103、104条 ①提存物所有权归债权人； ②孳息归债权人；　　③提存费用债权人承担；④提存风险由债权人承担　　第七章 违约责任　　1、构成要件　　⑴必须有违约行为 107条 实际违约行为 基本归责原则为无过错责任　　个别为过错责任：ⅰ.189、191条 赠与合同中的赠与人 故意或重大过失　　ⅱ.374、394条 保管合同、仓储合同中的保管人　　ⅲ.406条 委托合同中的受托人　　ⅳ.303条Ⅰ款 客运合同中承运人对旅客自带物品损害　　108条 预期违约行为　　⑵只有请求损害赔偿金时才须举证自己有损失；如果请求继续履行、采取补救措施、违约金或定金不须举证损失　　2、“三金”的适用 113条 损害赔偿金：有损失才赔偿，没有损失就不赔　　原则上有多少损失就赔多少　　经营者对消费者提供商品或服务有欺诈行为增加1倍　　114条 违约金：违约金自由约定，但ⅰ.违约金低于损失，受害人可以要求增加　　ⅱ.损失过分低于违约金，违约方可适当要求减少　　ⅲ.违约金高于损失但不过份，可不再调整　　有损失而又约定了违约金，违约金与损害赔偿金不能并用，只能适用违约金　　116条 违约金和定金都约定，只能选择一个适用　　损害赔偿金和定金可以并用　　3、违约责任的相对性 121条 因第三方造成一方违约，受害人不能直接要求第三人承担违约责任或侵权责任　　（债权不是我国法律规定的侵权对象）　　受害人只能要求违约方承担责任　　违约方可以要求第三方承担侵权责任　　64、65条 第三人代为履行或第三人代为接受履行的合同，如果发生违约，第三人无须向债权人承　　担责任，债务人也无须向代为接受履行的第三人承担责任　　4、违约与侵权竞合 122条 只能选择一个 当事人自由选择，一审开庭前可变更　　违约与侵权：①请求的范围不同，侵权可请求精神损害赔偿，违约可请求违约金或定金　　②被告不同，违约只能是违约的对方当事人，侵权可起诉销售者（对方当事人）　　也可以起诉生产者　　③诉讼时效不同，侵权适用《产品质量法》的特别规定2年，违约适用《民法　　通则》136条第2项的规定1年　　④管辖不同，违约适用被告所在地或合同履行地，侵权适用侵权行为发生地或　　被告所在地　　第八章 其他规定　　1、合同的解释 125条　　2、特殊时效 129条　　3、涉外合同的法律适用 126条　　第九章 买卖合同　　1、所有权转移 133-141条 动产交付转移，可约定所有权保留（只适用动产）　　不动产登记转移　　2、孳息的归属 163条 交付主义　　3、风险的负担 142条 普通情况下交付主义 不是所有权人也可能承担风险，如房屋买卖或保留所有权合同中可能交付　　在前而转移所有权在后　　144条 路货买卖 合同成立主义　　143、148条 如果一方违约在先，违约行为构成之日起即承担风险，不问是否交付　　4、验货期间的特殊规定 158条　　5、多交货和提前交货的情况 161、162条　　6、特种买卖 166-172条　　第十一章 赠与合同　　1、性质 185、186条 诺成、实践性　　2、赠与人的撤销权 186条 任意撤销权　　192条 法定撤销权 3种情形：受赠人严重侵害赠与人或其近亲属；对赠与人有抚养义务而不履行；　　不履行赠与合同约定的义务　　区别：①适用范围不同，任意撤销权不适用社会公益、道德义务性质合同或经公证的赠与合同，法定撤销权适用于所有　　类型的合同；　　②行使人不同，任意撤销权只能由本人行使，法定撤销权在赠与人丧失行为能力或死亡时可由其代理人或继承人　　行使（193条）；　　③时间不同，任意撤销权只能发生在合同成立之后履行之前，法定撤销权发生在履行之后；　　④原因不同，任意撤销权无须有原因，法定撤销权一定举证受赠人有忘恩负义的行为；　　⑤后果不同，行使任意撤销权后无须再履行，行使法定撤销权后须追回已经交付给受赠人的财产。

　　3、违约责任 189、191条　　4、法定解除权 195条　　第十二章 借款合同　　1、商业借款与民间借贷的区别 197条 ①商业借款是要。