通信设施产权归属.docx

一、小区内通信设施的投资主体和通信设施产权归属依据《电信条例》第四十六条（城市建设和村镇、集镇建设应当配套设置电信设 施建筑物内的电信管线和配线设施以及建设项目用地范围内的电信管道，应当 纳入建设项目的设计文件，并随建设项目同时施工与验收所需经费应当纳入建 设项目概算）原信息产业部《关于加强对电信管道和驻地网建设管理等有关问 题的通知》（信部规[2005]330 号）规定（民用建筑的开发者和管理者应当将建 筑物内的电信管线和配线设施以及建设项目用地范围内的电信管道等电信设施， 纳入建设项目的设计文件，并随建设项目同时施工与验收所需经费应当纳入建 设项目概算，并由建设项目出资人负责投资），愿信息产业部、建设部《关于进 一步规范住宅小区及商住楼通信管线及通信设施建设的通知》（信部联规[2007] 24 号）规定（为保障消费者的合法权益,满足广大电信用户使用通信设施的需要, 住宅小区及商住楼应同步建设建筑规划用地红线内的通信管道和楼内通信暗管, 暗线,建设并预留用于安装通信线路配线设备的集中配线交接间,所需投资一并 纳入相应住宅小区或商住楼的建设项目概算,并作为项目配套设施统一移交）， 建筑规划用地红线内上述通信设施（指和有线上网通信设施，以下简称通信 设施）应由开发商进行投资建设并计入小区建设项目概算,成本则分摊到业主缴 纳的配套费中，等小区建设完毕应作为项目配套设施统一进行移交。

依据以上规 定，开发商是小区通信设施的投资主体，即谁开发谁投资依据《中华人民共和国物权法》第七十三条 （建筑区划内的道路，属于业主共 有，但属于城镇公共道路的除外建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城 镇公共绿地或者明示属于个人的除外建筑区划内的其他公共场所、公用设施和 物业服务用房，属于业主共有），《物业管理条例》第二十七条（业主依法享有 的物业共用部位、共用设施设备的所有权或者使用权，建设单位不得擅自处分） 规定,小区内通信设施属公用设施,应归全体业主共有,产权属全体业主所有业 主缴纳的配套费中含有通信设施建设费用，即业主共同出资建设了小区内的通信 设施，其产权就应归全体业主这个小区内的“集体”所有同时，依据信部联规 [2007]24 号文规定（房地产开发企业,项目管理者不得就接入和使用住宅小区 和商住楼内的通信管线等通信设施与电信运营企业签订垄断性协议,不得以任何 方式限制其他电信运营企业的接入和使用,不得限制用户自由选择电信业务的权 利），小区建筑规划用地红线内通信设施应由开发商投资，等小区建成交付使用 后，多家通信运营商可以使用开发商预留的通信接入端囗平等进驻，公平竞争， 消费者可以自愿选择通信运营商接受其服务。

事实上，小区建筑用地规划红线内 通信设施并非开发商投资，大多由一家通信运营商投资，并取得通信设施的所有 权，形成独家经营的局面二、通信运营商投资小区内通信设施的原因一个小区开发建设时，供水、电、暖、气及通信等公用配套设施建设都同步进行 供水、电、暖、气等公用企业基本上仍为独家经营，这些公用企业因为没有竞争 对手，在小区建设时不会在里面进行投资开发商只有按设计规划要求，自己投 资供水、电、暖、气配套设施在通信市场中通信运营商是多家的，在提供通信 服务方面就会存在多家通信运营商竞争的局面一些通信运营商为扩大市场占有 率而进行“圈地”，用合同等形式和开发商约定在小区内独家进行通信设施投 资，并取得通信设施所有权而开发商为了减少开发成本，更会乐意让通信运营 商进行投资等小区建成并移交使用后，因通信设施所有权属某通信运营商所有， 该通信运营商不会让其他的通信运营商利用其建成的通信设施的端囗进驻小区 开展经营，以其在小区内独家通信经营权来获取最大利润其他的通信运营商面 对人家的“势力范围”只能是望而却步，而消费者更是无法选择，只得接受一家 通信运营商提供的通信服务三、对通信运营商和开发商行为性质的认定和处罚依据通信运营商为争取交易机会，以投资为手段，投资本不应该属于自己投资范围的 小区内通信设施，以达到在小区内独家经营通信业务之目的，其行为是否构成商 业贿赂？从商业贿赂行为构成要件来看，商业贿赂的主体是参与市场交易活动的 单位或其个人，通信运营商和开发商都是取得营业执照，参与市场交易的单位。

主观方面是为了通过收买达到销售或购买商品的目的通信运营商在小区内投 资，目的就是进行通信业务经营；客体方面表现为通信运营商通过投资通信设施， 取得小区内独家通信经营权利，排挤了其他通信运营商，剥夺了消费者的自主选 择权，其行为背离了诚实信用原则和公认的商业道德，损害了公平竞争的市场准 则，损害了其他经营者和消费者的合法权益，扰乱了市场竞争秩序客观方面即 具体行为表现为通信运营商采用投资手段买通开发商根据以上分析，通信运营 商和开发商行为属《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第一款、《关于禁 止商业贿赂行为的暂行规定》第二条和第四条所指违法行为，通信运营商构成商 业贿赂行为，开发商则构成收受商业贿赂行为应依据《中华人民共和国反不正 当竞争法》第二十二条、《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第九条规定进行 处罚四、调查取证中应收集的基本证据一是通信运营商和开发商双方签订的通信投资协议等合同可证明通信运营商在 小区建筑用地规划红线内进行投资，以及投资通信设施的范围，取得的独家通信 经营权利其中，有些协议中使用类似“独家”字眼，明确规定开发商只允许投 资的通信运营商在小区内进行通信业务经营有些为避开不公平竞争的嫌疑，不 在条款中进行类似的约定，但是协议中约定通信运营商在小区内进行投资并取得 通信设施的所有权也表明了其“独家”的性质。

检查时如发现有些协议中约定的 投资行为完毕，且投资完毕时间已超过两年，则看其双方的协议中约定的“独 家”经营权的时间如果“独家”经营权约定的时间在查处的时间内，则应该认 定仍在追责的时效内因为双方的行为仍为不公平竞争二是开发商开发小区成本明细账可证明开发商在开发小区时，未在通信设施中 进行投资三是通信运营商在小区内进行通信设施建设的技术文件，和施工单位（通信运营 商一般做为建设单位将工程发包给施工单位）签订的施工合同，投资通信设施购 入设备原材料财务证明，拔付施工单位工程款的财务证明，通信设施工程入固定 资产账证明可证明通信运营商是是投资主体，以及投资的数额，已入固定资产 账可证明产权归属通信运营商所有四是施工单位在小区内从事通信设施建设的证据主要为施工合同，进行施工的 技术性文件以及拔入工程款的凭证可证明施工单位为通信运营商在小区内进行 施工，且由通信运营商将工程款拔给施工单位，而非由开发商拔付五是在小区通信业务开通时，可由投资的通信运营商、开发商和小区物业管理企 业进行证明其他通信运营商没有进驻小区经营必要时，也可以到当地别的通信 运营商取得没有进驻和无法进驻的证明同时，还要对各个涉案当事人进行询问， 对所有的证据进行“串联”互相印证以形成证据链。

以上证据只为基本的，具体 到个案，如果通信设施的投资主体是开发商，开发商再以租赁的形式，采取和通 信运营商签订收取租赁费的“排他性”协议方式，或者通信运营商在小区内进行 部分投资以控制小区内的通信经营权等要具体情况要具体分析，以便取得有关证 据五、综合治理，确保通信市场公平竞争秩序，维护经营者和消费者的合法权益 在现阶段，小区建筑市场中涉及通信商业贿赂行为应该比较普遍，该行为阻碍了 通信市场机制的正常运行，干扰了通信经营者之间的公平竞争，阻碍了通信技术 的进步和通信服务质量的提高，更为严重的是损害了消费者的合法权益应采取 以下方法综合治理，确保通信市场公平竞争秩序，一是加大打击力度，对商业贿 赂行贿和受贿双方都要进行处罚，构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任 同时应将处理过程作为一个普法的好机会，教育双方应该依法经营，坚持公认的 商业道德二是可以由工商部门牵头，召开由纪委、监察、建设、通信管理部门 和通信运营商共同参加的座谈会，达成共识，杜绝此类行为的发生三是促成通 信运营商之间签订协议，承诺在小区建设中不进行投资，在已建成小内平等进驻、 公平竞争，给消费者提供质优价廉的服务四是对由通信运营商投资的通信设施， 可以由开发商进行购买、业主进行诉讼或其他方式确认业主对其所有权，对外平 等租赁，各通信运营商合法进驻、公平竞争，确保消费者自主选择权和业主的合 法收益权。