上航东航重组.ppt

上航东航重组上航东航重组 小组成员：刘思奇小组成员：刘思奇 张俊雄张俊雄 任文渊任文渊 彭禹彭禹 李汉李汉——经济法案例分析经济法案例分析目录目录公司概况公司概况东航概况东航概况         全称中国东方航空股份有限公司         总部设在上海   国有控股航空公司         2002年在原中国东方航空集团公司的基础上，兼并中国西北航空公司，联合云南航空公司重组而成         东方航空是中国民航第一家在香港、纽约和上海三地上市的航空公司，1997年2月4日、5日及11月5日，中国东方航空股份有限公司分别在纽约证券交易所、香港联合交易交所、和上海证券交易所成功挂牌上市东航概况东航概况    东航是中国三大国有大型骨干航空企业（其余二者是中国国际航空股份有限公司、中国南方航空股份有限公司）之一   中国三大国有大型骨干航空企业基地控制力对比饼状图（东航控制力较其他两家最弱）东航概况东航概况v东航集团现有全资、控股公司21家。

v经过几年来的调整优化和资源整合，基本形成以航空食品、进出口、金融期货、传媒广告、旅游票务、机场投资等业务为辅助的航空运输服务体系东航概况东航概况东航的航空东航的航空运输体系运输体系航空食品航空食品进出口进出口金融期货金融期货传媒广告传媒广告旅游服务旅游服务机场投资机场投资换股前后东航股权结构对比换股前后东航股权结构对比股东类型股东类型吸收合并前吸收合并前持股比例持股比例吸收合并后吸收合并后持股比例持股比例东航集团及其下属企业74.64%59.94% A股56.08%42.84% H股18.57%17.09%社会公众股东25.36%40.07% A股5.12%26.17%其中：上海联和投资有限公司上海联和投资有限公司0.00%4.46%        锦江国际（集团）有限公司锦江国际（集团）有限公司0.00%3.55%        中银集团投资有限公司中银集团投资有限公司0.00%1.66%        其他A 股社会公众股东  5.12%16.50%        H股20.24%13.90%合计100.00%100% 换股并购前的股权结构换股并购前的股权结构 换股并购后的股权结构换股并购后的股权结构上航概况上航概况v全称上海航空股份有限公司v上海航空是以经营国内干线客货运输为主，同时从事国际和地区航空客、货运输及代理的大型地区航空公司。

v上海航空股份有限公司的前身是上海航空公司，成立于1985年，是中国第一家多元化投资的商业性质有限责任航空企业上航概况上航概况v上海航空以民航法规为基础，建立整套运行手册，1999年通过了中国民用航空总局的运行合格审定上航建立了安全运行自我监督检查机制，形成了从公司、部门、到岗位的“两级管理、三级网络”的管理模式v上航于2007年12月12日成为世界上最大航空联盟——星空联盟的正式成员上航概况上航概况换股前股东名称换股前股东名称持股比例持股比例上海联和投资有限公司上海联和投资有限公司29.64%29.64% 锦江国际（集团）有限公司锦江国际（集团）有限公司23.62%23.62%中银集团投资有限公司中银集团投资有限公司11.04%11.04%上海对外经济贸易实业有限公司3.59%上海轻工业对外经济技术合作有限公司1.10%上海纺织（集团）有限公司1.10%其他流通股29.91%上航东航对比上航东航对比重组过程重组过程重组流程重组流程企业初步企业初步接触合作接触合作国资委探讨国资委探讨推进注资推进注资双双股双双股市停牌市停牌接受商务部、接受商务部、证监会审查证监会审查股东大会股东大会高票通过高票通过复牌上市复牌上市颁布重组颁布重组方案方案企业初步接触合作企业初步接触合作v东航和上航两家航空公司主营都亏损非常严重，2008年03月，在国内部分航线开展为期近一个月的代码共享合作，这是两家航空公司继2007年个别航线实行代码共享后的又一次合作。

国资委讨论推进国资委讨论推进v东航和上航先后获得注资并不仅仅是为了降低资产负债率，国家国资委和上海市国资委已经在讨论东航和上航重组事宜，做出积极表态，并称已经取得初步进展，而操作路径是上航先获得来自政府层面的注资再与东航整合整合方式之一可能是政府层面以其持有的上航股份做价，认购相应的东航股价的数量股票停牌与复牌股票停牌与复牌v两家公司同时发布公告称，因筹划重大重组事宜，为避免对公司股价造成重大影响，公司股票即日起停牌，双方的重组已经进入实质性操作阶段v东航与上航双双公布了重组方案并复牌两家公司披露，东航将以1:1.3的比例向上航股东发行东航的新股，吸收合并上航与此同时，东航还将在A股和H股分别进行非公开发行，计划募资70亿元以降低资产负债率这桩近年来国内最大规模的航空业并购案由此进入实质性阶段股东大会通过股东大会通过v东航、上航合并案是中国民航史上首度涉及两家上市公司的联合重组，在两公司股东大会与半个月前召开的职代会上均获高票通过，这表明职工和股东均看好其重组前景商务部、证监会审核通过商务部、证监会审核通过v商务部调查后，认为此次重组不违反反垄断法，批准了东航与上航的重组 v东航换股吸收合并上航方案11月30日获中国证监会上市公司并购重组审核委员会通过，这标志着东航上航联合重组工作已基本完成监管部门的审核，将进入最后资产交割阶段。

东航上航的业务合作已广泛展开，协同效应已逐渐显现重组时间表重组时间表东航与上航在国内部分航线开展为期近一个月的代码共享合作国务院国资委和上海市国资委正共同探讨和推进东航与上航之间的重组合并，但尚未进入企业层面东航总经理透露重组方案：①东航获政府注资②东航将与上航合并③合并后仍考虑与新加坡航空合作东航新董事长刘绍勇首度回应重组传闻，称目前尚未展开公司层面的接触，但在业务上已有很多合作Title2008.32008.92008.72009.2重组时间表重组时间表ST东航与*ST上航双双公布重组方案并复牌两家公司披露，东航将以1:1.3的比例向上航股东发行东航的新股，吸收合并上航上航董事长周赤表示，东航和上航的重组近期不会启动从长远看来，上航应该引进战略投资者2009.5东航发布公告称，公司因筹划重大重组事宜和降低资产负债率的计划安排，定于6月8日起停牌上航公告称，公司因有涉及与公司相关的重大重组事宜，公司股票自6月9日起停牌2009.62009.7重组时间表重组时间表在递交东航和上航重组方案一个月后，东上重组就率先获得了其中一个主管部门民航局的批准 上东重组等相关事项分别获两家公司临时股东大会高票通过。

这标志着东航和上航已全部完成联合重组的内部法律程序，只需等待证监会等相关监管部门批准  东航换股吸收合并上航方案获中国证监会上市公司并购重组审核委员会通过，这标志着东航上航联合重组工作已基本完成监管部门的审核，将进入最后资产交割阶段Title2009.82009.112009.10相关法条相关法条国资委注资国资委注资v《中华人民共和国企业国有资产法》§第十一条         国务院国有资产监督管理机构和地方人民政府按照国务院的规定设立的国有资产监督管理机构，根据本级人民政府的授权，代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责      国务院和地方人民政府根据需要，可以授权其他部门、机构代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责§第十二条         履行出资人职责的机构代表本级人民政府对国家出资企业依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等出资人权利法法条条国资委注资国资委注资v国有资产监督管理委员会（简称国资委）就是依据上述规定，代表国家履行出资人职责，对国有资产进行监督管理的政府下设机构§国务院国资委：由国务院授权，监管范围是中央所属企业（不含金融类）的国有资产§地方国资委：由各省市政府授权，监管省市所属企业的国有资产 国国资资委委概概述述国资委注资国资委注资v国资委职能具体有：§根据政府授权，依照《中华人民共和国公司法》等法律和行政法规履行出资人职责，指导推进国有企业改革和重组；§对所监管企业国有资产的保值增值进行监督，加强国有资产的管理工作；§推进国有企业的现代企业制度建设，完善公司治理结构；推动国有经济结构和布局的战略性调整。

 　　§依法对地方国有资产管理进行指导和监督等  国国资资委委概概述述国资委注资国资委注资v《本案例涉及到的上航、东航均为重要的国有资产，在整个并购案中，国资委始终履行着出资人和监管者的职责§提出者：首先由国务院国资委和上海市国资委提出并进行接洽讨论§决策者：国资委同意后才进入企业层面§推动者：东航和上航先后获得国资委的注资v由此推动国有企业改革重组，优化国有资产结构，履行自身职能解解读读股票停牌股票停牌v《上海证券交易所上市规则》§12.5 上市公司进行购买、出售资产等交易，根据中国证监会有关规定应当向本所申请停牌的，公司股票及其衍生品种应当按照相关规定停牌法法条条股票停牌股票停牌v2009年06月  东航发布公告称，公司因筹划重大重组事宜和降低资产负债率的计划安排，定于6月8日起停牌上航公告称，公司因有涉及与公司相关的重大重组事宜，公司股票自6月9日起停牌v对比法条可知，两公司均涉及购买，出售资产等交易，应当召开股东大会并且股票停牌解解读读召开股东大会召开股东大会v股东大会是公司的最高权力机关，它由全体股东组成，对公司重大事项进行决策，有权选任和解除董事，并对公司的经营管理有广泛的决定权。

v股东大会既是一种定期或临时举行的由全体股东出席的会议，又是一种非常设的由全体股东所组成的公司制企业的最高权力机关v它是股东作为企业财产的所有者，对企业行使财产管理权的组织v企业一切重大的人事任免和重大的经营决策一般都得股东会认可和批准方才有效 股股东东大大会会召开股东大会召开股东大会v临时股东大会：根据法定的事由在两次年度股东大会之间临时召集的不定期的股东大会，以决定临时出现需要股东表决的公司重大事宜 临临时时股股东东大大会会法定大会法定大会年度大会年度大会临时大会临时大会 分分类类召开股东大会召开股东大会v公司法  第四章第二节第一百零一条 §股东大会应当每年召开一次年会有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会： (一)董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；(二)公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时； (三)单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时； (四)董事会认为必要时； (五)监事会提议召开时； (六)公司章程规定的其他情形 法法条条召开股东大会召开股东大会v《公司法》原则性的对股东大会在公司中的地位做了完整的表述：股东大会是公司制企业的最高权力机关，既是决策者、人事任免者、财务所有者，也是最高管理和最高权力的象征。

v由于全体股东大会受到条件制约不能随时举行，在应对紧急情况时，一般会召开临时股东大会，代替全体股东大会来行使全体股东的权力在这一过程下，临时股东大会行使了企业的最高权力，象征着公司最高内部法律执行者v在本案例中，2009年10月，两家公司分别获得临时股东大会高票通过，这标志着临时股东大会行使了最高权力，东上重组走完了内部的最后法律程序 解解读读证监会证监会v《证券法》 第十章证券监督管理机构 §第一百七十八条　国务院证券监督管理机构依法对证券市场实行监督管理，维护证券市场秩序，保障其合法运行§第一百七十九条　国务院证券监督管理机构在对证券市场实施监督管理中履行下列职责： （一）依法制定有关证券市场监督管理的规章、规则，并依法行使审批或者核准权；（二）依法对证券的发行、上市、交易、登记、存管、结算，进行监督管理；（三）依法对证券发行人、上市公司、证券公司、证券投资基金管理公司、证券服务机构、证券交易所、证券登记结算机构的证券业务活动，进行监督管理；        法法条条证监会证监会v《上市公司股东权益变动信息披露管理办法》第四条　§中国证券监督管理委员会依法对股东权益变动的信息披露行为实行监督管理。

v《股票发行与交易管理暂行条例 》第四章上市公司的收购 §第四十九条  收购要约人在发出收购要约前应当向监会作出有关书面报告；上市公司收购管理办法法法条条证监会证监会v《上市公司收购管理办法》§第十六条 收购人采取要约收购方式收购上市公司的，应当向中国证监会和证券交易所报送要约收购报告书及中国证监会要求的其它材料，通知被收购公司，同时予以公告法法条条证监会证监会v本案例中，东航通过换股合并上航，属上市公司收购，涉及股东权益的重大变化，故必须申请证监会通过v证监会依法行使审批权、核准权，对上市公司股票发行、交易进行监督管理，是其履行职能的要求，进而维护证券市场秩序、保障其健康运行解解读读全资子公司全资子公司v公司法 第一章第一节第十四条§公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任子公司是法人，公司法的所有规定子公司同样适用 子子公公司司全资子公司全资子公司v子公司是指一定数额的股份被另一公司控制或依照协议被另一公司实际控制、支配的公司v子公司具有独立法人资格，拥有自己所有的财产，自己的公司名称、章程和董事会，以自己的名义开展经营活动、从事各类民事活动，独立承担公司行为所带来的一切后果和责任。

v但涉及公司利益的重大决策或重大人事安排，仍要由母公司决定 子子公公司司全资子公司全资子公司v最大区别：独立法人资格§ 子公司是独立的法人，拥有自己独立的名称、章程和组织机构，对外以自己的名义进行活动，在经营过程中发生的债权债务由自己独立承担§分公司不具有企业法人资格，其民事责任由母公司承担子子公公司司与与分分公公司司的的区区别别全资子公司全资子公司v 全资子公司是由母公司全额出资组建，拥有独立的收入支出体系的子公司v在两者的关系上，母公司可以控制子公司的经营方针，甚至对其具体的经营和交易活动作出指示这种关系是以资本为纽带所联系起来的，母公司对子公司或者是全资控股、或者是控制多数股份  全全资资子子公公司司全资子公司全资子公司v根据新公司法的规定，子公司不同于分公司，拥有独立的法人资格子公司以资本为纽带同母公司联系起来公司法第一百七十三条规定，公司合并可以采取吸收合并或者新设合并v2009年6月“东上重组”后，上航将成为东航的全资子公司，并保留品牌上航有特定的航权，成为东航全资子公司后，可以避免航权流失的风险对上航来说，独立品牌、独立运营、债务债权能够存续下去是最有利的 解解读读影响分析影响分析影响分析影响分析v进一步增加东方航空净资产，降低资产负债率，改善财务状况，提升经营能力与抗风险能力，从而缓解东航资不抵债的困境。

1）重组前，由于金融危机的冲击，使得航空产业的需求下降，并且由于燃油套保浮亏，使得东航负债率极高2）由于企业管理混乱，管理层人员变动，使得公司经营开始走下坡路v重组后新东航的运行资产超过1500亿元人民币，拥有大中型飞机331架，通航点达151个，从简单的飞机和航线运营数量来看，重组后的东航将超越国航、南航，坐上中国航空业的头把交椅从而占据市场，对价格具有更强的控制力对对东东方方航航空空公公司司影影响响影响分析影响分析v重组后的注资能够解决公司的高亏损率问题v重组后成为新东航的全资子公司，其经营方式，经营规模必然会经历质的飞跃，为做大做强奠定了一定的基础对对上上海海航航空空公公司司影影响响影响分析影响分析v两家公司放弃竞争关系，通过重组形成协同效应§ 协同效应已经得到体现东航集团召开的2010年中期工作会议传出消息,上半年,东航集团实现营业收入354.04亿元,同比增长46.50%;东航集团盈利22.13亿元而去年一年,东航集团的盈利只有6亿元§ 并且，今年上半年,东方航空已经成功摘掉了ST的帽子以上均是并购后协同效应的体现对对双双方方的的共共同同影影响响影响分析影响分析v两家公司放弃竞争关系，通过重组形成协同效应。

§ 协同效应已经得到体现东航集团召开的2010年中期工作会议传出消息,上半年,东航集团实现营业收入354.04亿元,同比增长46.50%; 盈利22.13亿元而去年一年,东航集团的盈利只有6亿元并且，东方航空已经成功摘掉了ST的帽子v解决了两家公司分别在上海的两个机场独立运营各自的业务，从而导致的高额运营成本对对双双方方的的共共同同影影响响影响分析影响分析v解决了“一市两司”航空公司业态，及“一市两场”的处境，改善了两大公司协调难的问题，提高了对市场的控制力§“一市两司”指上海航空实际控制人是上海市国资委，而东方航空的实际控制人是国务院国资委§“一市两场”指上海拥有虹桥、浦东两个机场对对其其他他方方面面的的影影响响影响分析影响分析v为浦东机场成为国际航空枢纽港扫清一些障碍§将浦东机场建设成为国际航空枢纽港，是维护和提升上海作为亚太地区乃至国际经济中心地位的重要举措，上海市政府要想牢牢把握国际航空枢纽港建设的主导权，就必须充分发挥基地航空公司——东航和上航的作用，做大做强上海民航业对对其其他他方方面面的的影影响响影响分析影响分析v对于国资委系统来说，历时一年多的时间，完成了一个从地方国资系统经营性资产划到国务院国资委监管的重组案例，对国有资产的重组优化有着重要的示范性意义对对其其他他方方面面的的影影响响换股并购换股并购专题研究专题研究分析框架分析框架基本基本知识知识相关相关法条法条存在存在问题问题解决解决建议建议概念概念v换股并购换股并购•又称为股票互换式并购，作为企业兼并和收购的基本类型，是与现金并购相对应的概念。

具体指并购公司通过将目标公司的股票按一定的比例换成本公司的股票，目标公司被终止，或成为并购公司子公司的并购方式•一般包括增资换股、交叉换股和库存股换股三种方式分类分类增资换股增资换股交叉换股交叉换股库存股换股库存股换股收购公司采用发行新股的方式，包括普通股或可转换优先股来替换目标公司原来的股票，从而实现收购并购公司的股东和方针公司的股东互相置换股份，达到交叉控股收购公司将其库存的那部门股票用来替代方针公司的股票本案例重要地位重要地位国际上国际上换股并购是西方国家最常用的并购体例之一从20世纪90年代以来，以换股进行并购生意一向在全球并购市场上占有着主体的地位如2000年,美国以股票或股票加现金方式支付的部分占到72％,而日本的这一比例也上升为67％ 我国我国随着我国股权分置的完成和法律法规的完善，换股并购已经在我国并购市场上占有重要的地位，同时也必将在日后的发展中得到更多的运用利弊剖析利弊剖析•打破并购规模限制，有利于强强联合甚至以小博大•避免短期大量现金流出的压力，降低收购风险•合理避税•改变并购双方股权结构•可能淡化股东权益•受各种证券法规的限制，程序繁琐弊弊利利相关法条相关法条定向增发新股的法律定向增发新股的法律依据和实施规范依据和实施规范以股权出资的法律以股权出资的法律依据和实施规范依据和实施规范法律上需法律上需解决的两大解决的两大核心问题核心问题相关法条相关法条v《公司法》 第二十七条§股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

§对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定v解读：为以股票出资提供了法律依据 股股权权出出资资相关法条相关法条v《上市公司收购管理办法》的系列规定§第三十六条  收购人可以采用现金、证券、现金与证券相结合等合法方式支付收购上市公司的价款收购人聘请的财务顾问应当说明收购人具备要约收购的能力§收购人以证券支付收购价款的，应当提供该证券的发行人最近3年经审计的财务会计报告、证券估值报告，并配合被收购公司聘请的独立财务顾问的尽职调查工作v解读：股票作为出资手段收购上市公司的合法性 股股权权出出资资 股股权权出出资资相关法条相关法条4v《股权出资登记管理办法》§第二条 投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司的登记管理，适用本办法§规定了股权出资的条件、办理程序 、登记管理等内容v解读：详细规定了股票作为出资手段收购上市公司的相关事宜 股股权权出出资资相关法条相关法条v《证券法》§第一章总则第十三条 上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。

v解读：增发新股的条件 定定向向增增发发相关法条相关法条v《上市公司证券发行管理办法》§第一章总则第三条 上市公司发行证券，可以向不特定对象公开发行，也可以向特定对象非公开发行 §明确规定了非公开发行股票的发行对象、发行条件、流通转让等要求 v解读：定向增发新股的合法性 定定向向增增发发相关法条相关法条6v《上市公司非公开发行股票实施细则》§ 更为详细的明确了非公开发行股票的相关事宜，如发行对象与认购条件、董事会与股东大会的决议、非公开发行的核准与发行、信息披露等v解读：定向增发新股的实施细则、操作规范 定定向向增增发发存在问题存在问题v不规范的股权结构、法人治理结构制约了换股并购的适用范围 §我国上市公司股权结构被人为划分为国有股、法人股、社会公众股三类其中，占总股权比例60％以上的国有股、法人股不能在二级市场上流通同股不同权”使上市公司在进行并购时对不同性质的股份合并后性质如何界定，缺乏规范性认定 存在问题存在问题v换股比例的确定主观性较强§多采用账面价值加成法，而不是以公司内在价值为基本，换股比例确定方法的信服度和可操作性都还有所欠缺 §如本案例中，换股比例1：1.3的确定就存在这样的问题存在问题存在问题v相关法律法规不完善§《公司法》《证券法》等首要的关于并购的主体法和行为法中均缺乏关于换股并购的划定 ，亦缺乏一部能统率公司并购所涉及的所有问题的公司并购根基法，更何况是针对换股并购的专门法 §权威性低，散见于各种条例、办法、细则中§内容不周全，过于简单，缺乏可操作性，其中换股并购中的股份回购与定向增发问题、换股并购中的股权稀释问题、换股并购中股东权益的呵护问题等诸多法律问题没有得到很好解决解决建议解决建议做好配套立法，如反垄断法、会计法、税法等法令都应配合我国换股并购的现实做出响应尽快出台有关换股并购的法律法规、操作细则 ，如为换股并购而进行定向增发的具体规定，对于换股并购的会计处理方法以及相关的信息披露规定等新增发专门性法律或在首要的《公司法》《证券法》中设专门的章节明确规范公司的并购 重组后垄断问题重组后垄断问题专题分析专题分析相关框架相关框架垄断的审查垄断的审查垄断形成垄断形成的影响的影响垄断形成的垄断形成的背后原因背后原因垄断问题初探垄断问题初探           在东航上航重组的过程之中，业内人士大多关注的都只是东航上航公司及其重组对公司的影响，且结论大多归结两公司整合是节约资源、减低运营成本的积极选择。

但是对东航上航重组后对市场垄断的问题却少有声音，最后的事实也证明，东航上航合并计划在获得民航总局批准后也已经通过商务部反垄断局审查和批准，且并没有加任何附加条件相关法条相关法条v《《反垄断法反垄断法》》第二十条第二十条    经营者集中是指下列情形： 　　      (一)经营者合并； 　　      (二)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权； 　　      (三)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响垄断审查条件v 《《中华人民共和国反垄断法中华人民共和国反垄断法》》    第四章“经营者集中”中第二十一条规定“经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中v 《《国务院关于经营者集中申报标准的规定国务院关于经营者集中申报标准的规定》》 第三条规定，“经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：    （一）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；   （二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。

两公司营业额两公司营业额主营业务收入为418.23亿元人民币主营业务收入为133.73亿元人民币ST上航上航（（600591.SH）ST东航东航（（600115.SH））结论结论：此次并购达到需事先向商务部反垄断调查局申报的标准相关市场相关市场1 1     相关市场是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务（以下统称商品）进行竞争的商品范围和地域范围在反垄断执法实践中，通常需要界定相关商品市场和相关地域市场          v 相关商品市场相关商品市场，是根据商品的特性、用途及价格等因素，由需求者认为具有较为紧密替代关系的一组或一类商品所构成的市场这些商品表现出较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的商品范围v 相关地域市场相关地域市场，是指需求者获取具有较为紧密替代关系的商品的地理区域这些地域表现出较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的地域范围相关市场相关市场2 2           在现行的《反垄断法》中，并没有明确作出对相关市场的界定，只是在第十二条中提出“本法所称相关市场，是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务(以下统称商品)进行竞争的商品范围和地域范围。

这使得在反垄断的实践中执法部门被给予了太多自由裁量权，不利于市场监管相关市场相关市场3 3           为了给相关市场界定提供指导，提高国务院反垄断执法机构执法工作的透明度，根据《中华人民共和国反垄断法》，国务院于2009年5月24日制定出《国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南》         该指南从替代分析，需求分析以及供给分析等经济学角度切入，作为界定相关市场的依据相关市场的界定相关市场的界定1 1第八条　界定相关商品市场考虑的主要因素第八条　界定相关商品市场考虑的主要因素　　从需求替代角度界定相关商品市场，可以考虑的因素包括但不限于以下各方面：　　（一）（一）需求者因商品价格或其他竞争因素变化，转向或考虑转向购买其他商品的证据　　（二）（二）商品的外形、特性、质量和技术特点等总体特征和用途商品可能在特征上表现出某些差异，但需求者仍可以基于商品相同或相似的用途将其视为紧密替代品　　（三）（三）商品之间的价格差异通常情况下，替代性较强的商品价格比较接近，而且在价格变化时表现出同向变化趋势在分析价格时，应排除与竞争无关的因素引起价格变化的情况　　（四）（四）商品的销售渠道。

销售渠道不同的商品面对的需求者可能不同，相互之间难以构成竞争关系，则成为相关商品的可能性较小　　（五）（五）其他重要因素如，需求者偏好或需求者对商品的依赖程度；可能阻碍大量需求者转向某些紧密替代商品的障碍、风险和成本；是否存在区别定价等　　从供给角度界定相关商品市场，一般考虑的因素包括：其他经营者对商品价格等竞争因素的变化做出反应的证据；其他经营者的生产流程和工艺，转产的难易程度，转产需要的时间，转产的额外费用和风险，转产后所提供商品的市场竞争力，营销渠道等　　任何因素在界定相关商品市场时的作用都不是绝对的，可以根据案件的不同情况有所侧重相关市场的界定相关市场的界定2 2第九条　界定相关地域市场考虑的主要因素第九条　界定相关地域市场考虑的主要因素　　从需求替代角度界定相关地域市场，可以考虑的因素包括但不限于以下各方面：　　（一）（一）需求者因商品价格或其他竞争因素变化，转向或考虑转向其他地域购买商品的证据　　（二）（二）商品的运输成本和运输特征相对于商品价格来说，运输成本越高，相关地域市场的范围越小，如水泥等商品；商品的运输特征也决定了商品的销售地域，如需要管道运输的工业气体等商品　　（三）（三）多数需求者选择商品的实际区域和主要经营者商品的销售分布。

　　（四）（四）地域间的贸易壁垒，包括关税、地方性法规、环保因素、技术因素等如关税相对商品的价格来说比较高时，则相关地域市场很可能是一个区域性市场　　（五）（五）其他重要因素如，特定区域需求者偏好；商品运进和运出该地域的数量　　从供给角度界定相关地域市场时，一般考虑的因素包括：其他地域的经营者对商品价格等竞争因素的变化做出反应的证据；其他地域的经营者供应或销售相关商品的即时性和可行性，如将订单转向其他地域经营者的转换成本等相关市场的界定相关市场的界定3 3          该指南虽然弥补了《反垄断法》中关于相关市场界定的不清晰，但是其实质是借鉴了美国等国家使用的计量经济学思想来界定其相关市场而其假定垄断者测试的基本思路过于注重价格，并且需要保持其他条件不变，其实践的可操作性有待验证         所以，对于相关市场的界定以及相关的反垄断审查仍然是存在争议的话题法条法条1 1《《反垄断法反垄断法》》第三条第三条本法规定的垄断行为包括： 　　(一)经营者达成垄断协议； 　　(二)经营者滥用市场支配地位； 　　(三)具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中法条法条2 2 《《反垄断法反垄断法》》第十九条第十九条有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支配地位： 　　(一)一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的； 　　(二)两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二的； 　　(三)三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三的。

 重组合并后的市场支配地位重组合并后的市场支配地位1          根据换股吸收合并预案公布的数据，在客运方面，以2008年数据为基础，东航和上航在上海市场的占有率分别为32.10%和14.50%，合并后的新东航将占有46.60% 的市场份额，而国航和南航在其基地市场北京和广州的市场占有率分别为39.80%和49.00%在货运方面，新东航的市场占有率将达到26.60%，国航和南航分别为45.90%和37.00%                 据09年数据显示，上航与东航在上海的市场占有率合计已达到55%，而合并成功后 ，随着大量资金的注入，占有率没有减少的可能重组合并后的市场支配地位重组合并后的市场支配地位2          有不少媒体或者专家对于此次合并的看法是：“从全国的范围来讲，重组后的新东航并未排除市场竞争，也没有明显的市场支配地位但对于航空公司的特殊性质而言，根据国务院颁发的，国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南》第九条关于相关地域市场的界定，其消费者选择的替代品只能是上海市内的客运机票，否则会出现不合常理的情况由此可见，新东航的相关地域市场只能是上海地区，而不能将其拓宽到全国的范围。

          所以，由于新东航重组后在其相关市场所占份额超过二分之一，根据《反垄断法》，新东航在其相关市场的支配地位是基本可以确定的第十七条第十七条       禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为： 　　(一)以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品； 　　     (二)没有正当理由，以低于成本的价格销售商品； 　　     (三)没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易； 　　     (四)没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易； 　　     (五)没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理  波音公司和麦道公司合并的交易条件； 　　     (六)没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇； 　　     (七)国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为重组合并后对价格的控制重组合并后对价格的控制         从控制价格方面来看，各方报道均指出，合并后上海市场的航空客座率和票价将明显提升，证明合并后企业在相关市场上具有了市场支配地位，从而相比合并前可以很大程度上控制价格。

         所以，比对反垄断法的条例，以及上述的分析，可以做出初步的推断，重组后的新东航会形成垄断效应法条法条根据根据《《反垄断法反垄断法》》 第二十七条第二十七条审查经营者集中，应当考虑下列因素：（一）（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；（二）（二）相关市场的市场集中度；（三）（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（四）（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；（五）（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（六）（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素对市场的控制力及市场集中度对市场的控制力及市场集中度         从前面的分析可知，参与集中的经营者在相关市场的市场份额已超过一半，已经具有支配地位，其控制力不言而喻                 而市场集中度是指市场上的少数企业的生产量、销售量、资产总额等方面对某一行业的支配程度，它一般是用这几家企业的某一指标（大多数情况下用销售指标）占该行业总量的百分比来表示从上述的分析可知，由于市场支配地位的占用，相关市场的市场集中度也较大结论结论结论结论：对比相关法条，可以得出，重组后的新东航会形成一定的垄断效应影响影响          垄断不利于市场发展，更重要的是，使中国民航业的市场化改革成功被吞噬，又有可能回到垄断的时代。

并且中国民航业的发展并没有使其竞争力得到很大提高，很大部分原因与其市场化不完全，国家主导有关殊不知健康的市场才是该产业蓬勃发展的保证，而此次合并，加剧垄断，使得其他小公司发展更加困难，势必影响中国民航产业发展背后原因背后原因1.出于从“合并利大于弊”的角度考虑     根据《反垄断法》第二十八条　　经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执法机构应当作出禁止经营者集中的决定但是，经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定2.此次重组的推动方面是国资委，且根本的原因是国务院发布的《国务院关于推进上海加快发展现代服务业和先进制造业建设国际金融中心和国际航运中心的意见》提出到2020年，基本建成与我国经济实力以及人民币国际地位相适应的国际金融中心然而，种种迹象表明，上海“国际航空枢纽港”建设当时正面临着逡巡不前的局面         思考思考           形成垄断与增强绝对竞争力并没有直接的关系，合并只能解决竞争度的问题，而不能解决竞争力的问题通过促使东航上航重组不惜垄断阻碍市场健康发展，以期望提高中国民航业的竞争力，这样的方法值得商榷。

          民航业的市场化改革至今，中国的民航业市场仍然不算健全，仍然存在行政性壁垒，进入壁垒与退出集中的缺失，以及价格机制中市场竞争成分少等问题，可以说中国的民航业还是处于一种被管制状态，而非被管理，这使得无论从规模发展或是市场发展都无法与如美国这样的航空业大国相比然而，出于对仅仅一个城市的利益考虑，就推动两公司合并乃至形成垄断，从而进一步打压了中小航空公司的发展，是不利于形成一种健康，竞争性的市场政府对此的考虑也值得商榷相关案例相关案例TCL集团并购子公司集团并购子公司v   TCL集团股份有限公司创立于1981年，是目前中国最大的、全球性规模经营的消费类电子企业集团之一是一家从事家电、信息、通讯、电工产品研发、生产及销售，集技、工、贸为一体的特大型国有控股企业经过20年的发展，TCL集团现已形成了以王牌彩电为代表的家电、通讯、信息、电工四大产品系列，并开始实施以王牌彩电为龙头的音视频产品和以为代表的移动通信终端产品的发展来拉动企业增长的战略ＴＴＣＣＬＬ简简介介v2003年9月30日，TCL集团公布换股合并其上市子公司TCL通讯的合并预案vTCL集团向TCL通讯全体流通股股东换股发行TCL集团人民币普通股，TCL通讯流通股将按每股21．15元折价；v根据TCL集团与TCL通讯的《合并协议》，TCL通讯流通股股东所持本公司股票将按4.96478873的折股比例转换为TCL集团发行的新股。

vTCL集团选择通过吸收合并子公司的方式上市，在国内证券市场还是首例v国内换股并购第一例国内换股并购第一例换换股股并并购购过过程程v 该案例号称通过吸收合并子公司的方式实现集团整体上市的第一案，在当时的国内证券市场尚属首例v《公司法》和《证券法》都对上市公司增发新股作了严格规定的情况下，换股合并相当于主并公司定向增发新股TCL集团公司作为此次换股合并的主并公司，采用换股合并可以绕过这些规定，实现主并公司整体上市的目的，使集团获得更广阔的融资平台 法法条条分分析析•TCL此次换股合并与简单的资金收购相比代价更低，被合并双方的管理团队和核心资产更能产生协同效应•集团公司整体上市之后，公司的规模经济优势将会更加突出，抗风险能力将有明显提升•在TCL集团吸收合并TCL通讯这一案例中，中金公司设计方案的最大创新之处就是以流通股作为支付对价，解决了上市公司并购的支付瓶颈问题，是《上市公司收购管理办法》实施后推出的并购创新模式换换股股并并购购影影响响中航新航竞购东航中航新航竞购东航         2007年5月，新加坡航空公司决定与淡马锡共同入股东航；三个多月后，东航管理层再度突破了最大的政策障碍——政府“始无前例”地同意东航股份在H股市场向新航及东航集团同时增发，这也是国资管理部门首次持有境外上市公司的H股。

        在此次增发中，除了新航与淡马锡投入79亿港元购买20%到25%的股权外，身为国资管理方的东航集团还将投入40多亿港元，以维系增发后51%的控股权        近120亿元资产的注入，不仅将令东航资产负债率大大下降，而且其净资产规模也将一举超过南方航空股份有限公司，成为中国航空三巨头中的老二      2008年1月8日，因中国国航母公司中航集团出了更高价格，在引入新航的议案表决中，A股股东反对者占94.4%，H股股东反对率则为77.61%     最终：最终：东航与新航的合并因为中航的临时介入而宣告流产。