经济法讲义第五章(下)..ppt

第四节 合同的履行 一、合同履行概念和原则 （一）概念 （二）原则 1、诚实信用原则 2、适当履行原则 3、协作履行原则 4、经济合理原则 二、双务合同中履行抗辩权 抗辩权：是指对抗他人行使请求权的权利 永久抗辩权：是指权利人有永久阻止他人行使 请求权的 权利 暂时抗辩权：是指权利人在一定时间一定条件 下可以提出抗辩，而非永久性可 以抗辩 意义：在于通过行使这种权利而使对方的请求权 消灭或使效力延期发生 （一）同时履行抗辩权 指双务合同的当事人一方在对方当事人未对待给 付前，得拒绝给付的权利 条件： n双方因同一合同互负债务，即只存于双务合同 n双方债务无先后履行顺序之分，应同时履行 n双方债务均届期满 n他方当事人尚未履行 （二）不安抗辩权 指双务合同的约定先为给付的一方当事人发现对 方不能履行合同时，可以中止履行；如果在规定 的时间内未恢复履行能力或提供相应的担保，则 可以解除合同 条件： n双方互负债务即存于双务合同中 n一方有先给付义务，即不安抗辩权人为先 给付义务人 n他方有难为给付之风险 n他方未提供担保 （三）先履行抗辩权 指双务合同中有履行先后的顺序，先履行的一方 未履行的，后履行的一方有权拒绝其相应的履行 请求。

一方在对方履行不符合合同约定时，有权 拒绝其相应的履行要求 条件： n 双方互负债务即存于双务合同中 n 双方债务有先后履行顺序 n 双方债务均届期满 第五节 合同的担保 合同的担保，是指法律规定或者当事人约定的 保证合同履行、保障债权人利益实现的法律措施 n保证—人的担保 n抵押 n质押—物的担保 n留置 n定金—金钱担保 依据《物权法》、《担保法》、《担保法解释 》 其中，担保法与物权法不一致的，适用本法 一、保证 1、概念：第三人与债权人约定，当债务人不履 行债务时，该第三人按约定履行债务或承担责 任的担保方式 n保证人与债权人应以书面方式订立合同 n对保证人的要求 n未对保证方式约定或约定不明确，按连带 责任承担责任 二、抵押 是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转 移对财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务 人不履行债务时或者发生当事人约定的实现抵押 权的情形，债权人有权依法以该财产拍卖、变卖 或折价出售，以其价款优先受偿 n与质押、留置并为担保物权 n设立：普通物品需抵押合同（书面） n设立：价值较大的财产需抵押合同加抵押登记 （书面） 包括不动产和价值较大的动产 三、质押 n为担保债务的履行，债务人或第三人将其动产 或权利出质给债权人占用，债务人到期不履行 债务或者发生当事人约定的实现质权的情形， 债权人有权就该动产或权利优先受偿。

n质权成立的条件： 书面合同 移交质押物 四、留置 1、指债权人按照合同约定占有债务人的动产， 债务人不按合同约定的期限履行债务的，债权 人有权依法留置该项财产，对该财产折价或拍 卖、变卖，所得的价款优先受偿 2、 适用：保管合同、运输合同、加工承揽合同 以及依法可以留置的其它合同 3、法律规定或当事人约定不得留置的动产，不 得留置 抵押、质押、留置的共性 n物上代位性 是指担保物权的效力不仅及于担保物本身， 而且及于担保物的补偿金，损害赔偿金以及保险 金换言之，若担保物灭失，设于其上的担保物 权也随之灭失，但因抵押物灭失所获得的赔偿金 （保险金等），应当作为担保财产，担保物权人 仍对之享有优先受让权 n物上请求权 是指物权人在其权利的实现上遇有某种 妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人 停止侵害、恢复原状、清除危险、排除妨 害等 n优先受偿权 是指当债务人有多个债权人，其财产不 足清偿全部债权时，有担保物权的债权人可 就担保物优先于其他债权人受清偿，是担保 物权的核心价值 实现条件： 须担保物权有效、现实存在 须债务已届清偿期，债务人有不履行的事 实 实现方式： 拍卖 ； 变卖 ；折价 n流质条款 流质条款，是指在约定担保物权（抵押、质押 ）中，双方约定，若债务人到期不履行债务， 担保物的所有权直接转移为债权人所有的条款 。

流质条款取消了在实现担保物权时担保物的市 场定价机会，在多数场合下对于担保人不利 故各国法均规定流质条款无效 五、定金 （一）是当事人一方为了证明合同的成立和保证 履行，先行给付对方一定数额的货币 （二）条件： n 主合同有效 n 采用书面形式 n 实际交付 n 定金数额不超过主合同标的额的20％ （三）法律效力 （1）履行合同：定金可取回，也可充抵价款 （2）不履行合同： 支付方违约，不能收回定金 接受方违约，双倍返还定金 故定金作为担保形式有一定的惩罚性 （3）部分履行的，依相应的比例适用定金罚则 定金与预付款 预付款是合同一方当事人预先支付给对方的一 部分货款若收受预付款方将来违约，则应返还 预付款及同期银行利息给对方若收受方依约履 行合同，则交付方履行其余的付款义务与定金 的区别： ⑴预付款不适用双倍返还或丧失规则，并无惩罚 性 ⑵预付款本身乃是合同标的的一部分，而定金乃 是主合同款项外支付的现金、其他替代物 ⑶预付款的数额没有限制，而定金的数额不超过 主合同金额的20% 定金和订金 订金常用于承揽合同、服务合同的场合。

它 指一方先交付一笔现金给对方，以作为自己履约 担保交付后，可能产生三种后果： ⑴双方均依约履行的，订金返还给支付方或抵作 交付方应付款项之一部分； ⑵交付方违约的，订金没收； ⑶收受方违约，原价返还订金给对方 ⑷订金交付的数额没有限制，定金不超过主合同 金额的20% 那么，订金之担保功能（惩罚性）是单方 的，仅对交付方适用，不对收受方适用 案例 A城有一酒店生意火爆，甲急宴客，于是打 给乙订当晚的包厢一个乙告之甲：须交订金 200元假设后来出现以下情形： A：甲于当晚未去就餐消费； B：甲于当晚带客人准时前往，乙经理告知甲由 于工作人员疏忽，甲所定的包厢已被他人占用 ，现已无包厢 问：上述两情形下，各应如何处理订金200元？ 案例 甲公司与乙公司于2001年10月签订了一份买卖钢材400吨 的合同，总价值120万元，并约定甲公司于2001年12月前 交货，乙公司向甲公司支付了20万元的定金合同签订 后，甲公司依约供应了200吨钢材，后因钢材价格急剧上 涨，甲公司受利益驱动，虽经乙公司多次催促，直至合 同履行期限届满仍未全部交货乙公司遂诉至法院 问题： 1、甲公司与乙公司约定定金是否有效？为什么？ 2、乙公司可以向甲公司请求返还多少定金？为什么？ 第六节 合同的保全 一、合同保全的概念 又称债的保全，是指法律为防止因债务人 的财产不当减少给债权人实现带来危害，允许 债权人对债务人的财产采取的手段。

债权人的代位权 债权人的撤销权 债权人的代位权 n当债务人怠于行使其到期债权以致影响 清偿债务的能力时，债权人有权以自己 的名义代位行使债务人之权利 举例：乙欠甲债务10万元，到期未还乙无其 他财产，但丙欠乙货款15万元，到期亦未还， 乙未主张甲诉丙至法院，标的10万元庭审 中问：丙能否向甲履行10万元？ 债权人的撤销权 n债权人对债务人实施危害债权的行为可 以向法院申请予以撤销的权利 n包括：放弃到期债权；无偿转让财产； 以明显不合理的低价转让财产等 举例：乙欠甲债10万元，到期未还乙无其他财产， 但丙欠乙10万元，亦到期一日，乙对丙发出通知， 免除丙之债务丙不知甲、乙之纠葛 问：甲可否行使撤销权？ 第七节 合同的变更和转让 一、合同的变更 内容的变更，主体不发生变化 一般原则：双方协商一致 二、合同的转让 主体的变更，内容不发生变化 第八节 合同的解除 一、合同的解除 （一）协议解除 当事人协商一致，可以解除合同 （二）单方解除（单方约定解除、单方法定解除） 单方法定解除： 1、因不可抗力导致合同目的不能实现； 2、在合同履行期限届满之前不履行合同； 3、一方当事人迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履 行； 4、当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使合同目的不能 实现的； 5、法律规定的其他情形。

eg：《劳动合同法》中用人单位的单方解除劳动合同，劳动者 的单方解除劳动合同等规定，《保险法》中保险人单方解除劳动 合同，投保人单方解除保险合同的规定等 二、合同解除的法律后果 《合同法》97条规定，合同解除后，尚未 履行的，终止履行；已经履行的根据实际 情况和合同性质，当事人可以要求恢复原 状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿 损失 三 、合同之债的消灭 《合同法》第91条规定: （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵消； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务 （六）债权债务同归于一人等 四、合同之债消灭的法律后果 合同之债消灭后，当事人仍应依诚实信 用原则负后合同义务，因根据交易习惯履 行通知、协助、保密等义务当事人违反 上述合同义务的，应当承担损害赔偿责任 ——《合同法》第92条 第九节 违约责任 一、缔约过失责任 是指在订立合同过程中，一方因违背其依据的诚 实信用原则所应负有义务，而造成另一方信赖利益的 损失，应承担民事责任。

例如：一房三卖 《物权法》第9条，不动产物权设立、变更、转让和消灭 ，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力， 但法律另有规定除外 《物权法》第15条，当事人之间订立有关设立、变更、 转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者 合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理登记的 ，不影响合同效力 法律特征 n缔约过失责任违反的是先合同义务 n先合同义务产生的基础是诚实信用原则 n缔约过失责任是一种法定之债 n缔约过失责任发生在缔约过程之中 案例 甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号的汽 车，每辆价格15万元，广告有效期10天乙公司看到该 则广告于第三天自带金额为300万元的汇票去甲公司买 车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供乙公司 要求甲公司承担此行花费的费用2000元不得，而诉至法 院 问题： 1、甲公司的广告是否为要约？ 2、乙公司支出的费用应由谁承担？为什么？ 二、违约责任 合同当事人不履行合同债务而依法 应当承担的责任 意义：是一部合同法的灵魂若无违约责任 ，再精巧的合同法也顿失意义；若违约责任制 度不健全，一部合同法顿时黯然失色。

缔约过失责任与违约责任 n基于合同不成立或 无效 n只有法定责任即赔 偿损失 n责任形式只有损害 赔偿一种 n对于赔偿数额无责 任限制 n基于有效的合同 n可约定责任及免责 事由 n有多种责任形式 n对于赔偿数额有限 制 案例 2009年8月8日甲公司通过Internet给乙公司发E-mail称： “本公司有一批特定的货物欲出售，每吨价格是2000元， 如同意购买请速与本公司联系以便进一步协商乙接信 后回复：“愿意购买100吨，总价200000元，请在8月30日 前回电但甲到了2009年9月10日才回复称：“由于该货 物发生市场价格上涨的不可抗力，不能以原价卖出，本 公司在2009年8月已高于原价的价格将货物卖给了他人 ” 乙认为甲违反了合同的约定，。