公路监理工程师考试《合同管理》（精华版）.doc

2006年度公路监理工程师考试《合同管理》（精华版）第一部分 法律基础知识▲考点1 合同1．合同的概念合同又称契约、合约，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议2．合同的特征(1)合同是两个或两个以上当事人的法律行为2)合同因双方当事人的意思表示一致而成立3)合同是当事人在平等自愿的基础上，且具有意思表示的一致性和真实性的协议4)合同须具有合法性、确定性和可履行性3．《合同法》调整的范围：仅仅调整债权合同民法中的合同有广义和狭义之分广义的合同是指两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议；狭义的合同是指债权合同，即两个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权关系的协议广义的合同除了民法中债权合同之外，还包括物权合同、身份合同，以及行政法叶?的行政合同和劳动法中的劳动合同等我国《合同法》中所称的合同，是指狭义上的合同此外，《合同法》第二条第二款还明确规定，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”《合同法》分则中列出了：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同等15种有名合同。

[例题](1)合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止(A)的协议 A．民事权利义务关系 B．劳动权利义务关系C．领导关系 D．监督管理关系(2)不属于《合同法》调整范围的合同是(A) A．监护合同 B．买卖合同 C．技术合同 D．委托合同(3)《合同法》规定，建设工程合同中没有规定的，适用(A)的有关规定 A．委托合同 B．技术合同 C．承揽合同 D．买卖合同(4)由其他法律进行规范，不适合用《合同法》的规定有(BCD) A．货物买卖 B．劳动合同 C．婚姻协议 D．监护协议 F．工程合同▲考点2 法律1．法律的概念 法律是一种具有强制力的特殊行为规范即是体现统治阶级意志，由国家制定或认可，依靠国家的强制力来保证实施的行为规范2．合同与法律的关系(1)合同的效力是以服从法律为前提的2)合同是一种法律手段3)合同关系实际上是一种法律关系▲考点3 合同法律关系的构成要素1合同法律关系主体1)概念通常称为当事人，它是合同权利的享有者(债权人)和合同义务的承担者(债务人)。

2)合同法律关系主体的种类(1)自然人是指基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人包括本国人、外国人和没有国籍的人自然人作为合同法律关系的主体应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力《民法通则》中将人分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人三种第十一条 18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人第十二条 10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动第十三条 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意第十四条 无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。

注意区别：“自然人”与“公民”概念①自然人是不强调当事人的国籍的，也就是意味着，不仅具有中国国籍的公民可以在我国签订合同，外国人乃至无国籍的自然人都是可以在中国与别人签订合同成为合同当事人②不像公民那样强调他与国家之间存在的义务(公民是要对国家履行义务的)，反映自然人与任何他人(包括法人、其他组织，甚至于国家)的法律地位是一律平等的(也就是说所签订合同属于民事范畴，不是行政法范畴的)2)法人①法人的概念:我国《民法通则》第36条规定，“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织②法人成立的必备条件:法人必须依法成立；有必要的财产或者经费；有自己的名称、组织机构和场所；能够独立承担民事责任③区别“法人”、“法定代表人”、“法人代表”、“自然人”概念(3)其他组织其他组织是指依法成立的，虽不具备法人资格，但能以自己的名义参与民事活动的经济实体或者法人的分支机构等社会组织根据我国现行法律、法规规定，其他组织主要包括以下几种：①联营企业；②不具备法人资格的集体企业；③不具备法人资格的联营企业；④不具备法人资格的社会团体：⑤其他不具备法人资格的组织2．合同法律关系客体1)客体的含义又称为合同的标的，是指合同法律关系主体的权利和义务共同所指向的对象。

2)合同法律关系客体的种类(1)行为：是指人们在主观意志支配下所实施的具体活动，包括作为和不作为2)财：一般是指货币资金，也包括有价证券，它是生产和流通过程中停留在货币形态上的那部分资金3)物：是指可为人们控制的、具有使用价值和价值的生产资料和消费资料4)智力成果：又称非物质财富，是指脑力劳动的成果，如专利权、著作权和商标权等3．合同法律关系内容在合同一般条款中所确定的合同主体各方的权利和义务，就是合同法律关系的内容1)权利所谓权利，是指权利主体依据法律规定和合同约定，有权按照自己的意志做出某种行为，同时要求义务主体做出某种行为或者不得做出某种行为，以实现自己的合法权益当其权利受到侵犯时，法律将予以保护2)义务所谓义务，是指义务主体依据法律规定和权利主体的合法要求，必须做出某种行为或不得做出某种行为，以保证权利主体实现其合法权益，否则要承担法律责任[例题]1．选择题(1)可以代表法人进行生产经营活动、参与招标投标、签订经济合同的是(B)A．监护人 B．法人代表 C．法定代理人 D．自然人(2)民法通则第38条给法人代表所下的定义是(B) A．法院指定的代理人 B．依照法律或者法人组织章程的规定代表法人行使职权的负责人 C．法人就是法定代表人 D．被法律赋予人格化了的社会组织(3)法律关系的主体是指(B)。

A．法律关系中当事人的权利和义务 B．法律关系的当事人 C权利义务所共同指向的“事”或“物” D．国家颁布的法律、法规(4)合同法律关系的客体是(C) A．承包商 B．监理工程师 C．标的 D．合同条款(5)建设工程设计合同法律关系的客体表现为(C) A．财 B．物 c.行为 D．非物质财富(6)某建设单位拖欠了某施工单位的工程款，则这笔工程款是工程建设法律关系的(B) A．主体 B．客体 C．内容 D．内容中的义务(7)某甲和某乙与某建筑公司签订了劳动合同，则下面说法正确的是(B) A．某甲和某乙是民事法律关系主体中的社会组织 B‘某甲和某乙是民事法律关系主体中的自然人 C．某甲和某乙是民事法律关系中的客体 D．某甲和某乙是民事法律关系的内容(8)下列可以作为法律关系主体的有(ABC) A．国家机关 B．法人或其他组织 C．自然人 D．建设资金 E．生产资料 (9)法律关系的客体表现为(ABCE) A．财 B．物 C．行为 D．物质财富 E．非物质财富(10)关于自然人与公民论述正确的是(C)。

A．公民是有国籍的，自然人是没有国籍的 B．公民是有国籍的，自然人是专指没有国籍的人 C．公民是有国籍的，自然人是不强调他有没有国籍的 D．公民和自然人都有国籍(11)法律关系由(ABC)这几个要素构成 A．法律关系主体 B．法律关系客体 C．法律关系内容 D．法律事实 E．权利和义务(12)法律关系内容是法律关系的构成要素之一，其内含有(AC) A．权利 B．责任 C．义务 D、利益 E．行为(13)法人应当具备的条件包括(ACDE) A．依法成立 B．具有民事行为能力 C．有必要的财产或者经费 D．有自己的组织机构E．能够独立承担民事责任 2．判断题 (1)法人与自然人都是有生命的人 (×) (2)某甲到菜市场买大米，则卖大米的小商贩和某甲就是法律关系的主体；大米就是法律关系的客体；如果某甲对小商贩限定了条件，要求他将大米送货上门，这对某甲来说是应该享有的权利，对小商贩来说是应该承担的义务，权利和义务就构成了法律关系的内容 (√) (3)公民是自然人，自然人也一定是公民。

(×) ▲考点4 代理制度 1．代理的概念 是指代理人以被代理人的名义，并在其授权范围内向第三人做出意思表示或接受第二人的意思表示，所产生的权利和义务直接由被代理人享有和承担的法律行为 2．代理的法律特征(注意关键的一些字眼!) (1)代理活动本身是一种法律行为，是代理人为被代理人从事民事法律的行为； (2)代理行为是代理人以被代理人的名义实施的民事法律行为； (3)代理人在被代理人的授权范围内独立地做出意思表示； (4)代理入的代理行为所产生的法律后果直接归属于被代理人 3．代理关系 由于代理行为的存在，则构成了代理关系，即通过代理的活动而在被代理人、代理人及第三人间发生的相互关系表现为： (1)代理人与被代理人之间的关系是代理与被代理关系属代理权关系，为代理的内部关系 (2)代理人与第三人之间的关系是间接的民事法律关系属代理行为关系，为代理的外部关系 (3)第三人与被代理人之间的关系是直接的民事法律关系属代理行为效果关系，是代理的外部关系 所谓第三人，是相对代理人和被代理人之间的代理关系而言的如某乙受某甲的委托，代理某甲同某丙订立买卖合同这样就形成了两个法律关系：一个是某甲和某乙之间的代理关系；另一个是某甲和某丙的买卖合同关系；某丙虽然是买卖合同的当事人，但相对某甲和某乙之间的代理关系而言，则是第三人。

4．代理的种类 1)委托代理 (1)概念：《民法通则》第65条第1、2款规定：“民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式法律规定用书面形式的，应当用书面形式书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章代签工程建设合同必须采用书面形式 招标单位委托招标公司代为招标，业主与监理工程师签订委托监理合同委托监理工程师代为管理施工承包合同等都属于委托代理行为 (2)委托代理必须满足以下三个要件后才能成立，代理人才可以代表被代理人进行生产 经营活动；同样，这种代理人代表被代理人进行的生产经营活动也受到法律的保护 第一，必须事先取得委托证明；第二，必须在授权的范围内设立权。