2021法考知识点《刑法》被害人承诺之考点汇总.docx

2021法考知识点《刑法》被害人承诺之考点汇总一、被害人承诺的概念被害人承诺指法益主体同意他人以特定方式侵害自己可以处分的法益二、被害人承诺的成立条件（一）承诺者对被侵害的法益有处分权限1.对于国家、公共利益与他人利益，个人无权处分，被害人承诺无效2.被害人能够处分是法律允许其处分的个人法益，放弃个人法益时，也有一定限度1）损害财产、名誉、自由的承诺有效（2）已满14周岁的妇女处分性权利的承诺有效（3）造成轻伤的承诺有效实例：（2012卷二16）黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头由于小指头缺失为轻伤，行为人不成立故意伤害罪4）造成重伤的承诺是否有效，分以下两种情况：①在单纯重伤而没有保护另一重大法益的情形下，承诺无效实例：甲承诺让乙砍掉自己的大拇指，乙便砍掉了甲的大拇指，由于大拇指缺失为重伤，乙构成故意伤害罪②在被害人为了保护另一重大法益而承诺伤害的情形下，承诺有效实例：成年人甲采取合法途径将器官移植给患者，实施手术的医生不构成故意伤害罪5）造成死亡的承诺无效实例：甲取得患有绝症的病人乙的同意而将其杀死，甲仍构成故意杀人罪3.虽然经被害人承诺，就行为人放弃的法益不构成犯罪，但是如果侵犯了其他法益，触犯其他犯罪，则以其他犯罪论处。

实例：甲同意乙向自己的车辆放火，但火势危及公共安全时，乙不构成故意毁坏财物罪，构成放火罪二）承诺者能理解所承诺的事项、具有承诺能力1.幼儿、精神病人的承诺无效2.幼女、无责任能力的精神病妇女对性行为的承诺无效3.未成年人对重大事项如“摘取器官”没有承诺能力实例：医生经本人同意，摘取17周岁少年的肾脏1只，移植给其崇拜的歌星17岁未成年人对该事项无承诺能力，医生构成故意伤害罪三）承诺必须出于承诺者的真实意志1.戏言性的承诺无效2.被迫做出的承诺无效3.被骗做出的承诺是否有效，应区分情况：情形1：被害人被骗之下发生法益关系的认识错误，做出的承诺无效法益关系的认识错误指欺骗行为使被害人对于法益的有无、种类、性质与范围产生错误而作出承诺的，此时承诺无效实例1：甲骗乙会用木制的轻球砸乙的脚面，乙同意，但甲实际用铁制的重球砸向乙的脚面，乙受伤乙被骗后，对甲的行为内容和可能导致的伤害结果产生了错误的认识，承诺无效，甲成立故意伤害罪情形2：被骗之下仅动机错误做出的承诺有效实例2：张三骗李四说：“让我轻伤你，我给你500块”，李四便让张三对其殴打，但张三轻伤李四后不给钱虽然李四被骗，但李四认识到张三的行为性质是伤害，会造成伤害结果，只不过动机发生了错误，以为张三会给钱，承诺有效，张三无罪。

四）必须存在现实的承诺或者基于推定的承诺1.现实的承诺行为无价论认为：被害人承诺必须表达到外部传达给行为人，行为人由此清楚地认识到被害人作出了承诺，承诺才有效结果无价论认为：只要被害人内心有承诺的意思即可，即使没有表示到外部，也是有效的承诺同时，也不要求行为人认识到被害人作出了承诺2.推定的承诺现实中没有被害人的承诺，但是推定被害人得知真相后会做出承诺，基于这种推定的承诺作出的行为不构成犯罪实例：在甲家发生火灾之际，乙独自闯入甲的住宅搬出贵重物品由于存在推定的承诺，乙不成立非法侵入住宅罪推定的承诺也不需要被害人事后追认，如果乙的行为事后并未得到钱某的认可，乙的行为也不构成犯罪五）被害人的承诺必须事前作出承诺至少在结果发生时必须作出，事后作出承诺不影响行为成立犯罪（可能影响量刑）（六）行为人经被害人承诺后所实施的行为不得超出承诺的范围实例：甲同意乙砍掉自己的一个小手指，而乙砍掉了甲的两个手指乙成立故意伤害罪三、牛刀小试关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？A.儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪B.在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。

由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪C.孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪D.李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指丁的行为成立故意伤害罪【答案】D【解析】被害人承诺是指由于对法益有处分权限人的承诺，而使原来损害该法益的行为不再被认定具有违法性的情形被害人承诺并非阻却一切违法性，只阻却以违反被害者意志为前提的行为的违法性经过被害人承诺的行为符合下列条件时，才阻却违法性的成立第一，承诺者对被侵害的法益具有处分权限，而且该处分权限有一定的限度；第二，承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力；第三，承诺者既承诺行为，也承诺结果；第四，承诺必须出于被害人的真实意志；第五，必须存在现实的承诺；第六，承诺至迟在结果发生前作出；第七，经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围除被害人承诺之外，推定的被害人承诺也可以阻却违法性的成立推定的被害人承诺是指现实中没有被害人承诺，但是行为人是为了保护被害人的较大法益而牺牲其较小法益，因此推定被害人在得知真相后会作出承诺，基于这种推定承诺作出的行为不构成犯罪。

拐卖儿童罪保护的法益，除了儿童的人身权益，还有社会法益（法律强行保护儿童权益），后者与被害者意志无关拐卖儿童的行为，即使得到儿童或其家长的承诺，也不影响拐卖儿童罪的成立因此，甲的行为构成拐卖儿童罪A项错误，不当选发生火灾时，乙基于推定钱某的承诺而实施了保护钱某财物的行为，因此乙不构成非法侵入住宅罪B项错误，不当选人身自由是承诺人自己有权承诺的事项，因此孙某的承诺有效，丙的行为不构成非法拘禁罪C项错误，不当选承诺人对轻伤有承诺权限，但是对重伤一般没有承诺权限，除非为了保护另一重大法益，如生命砍掉小手指造成的是轻伤，砍掉大拇指造成的是重伤，丁的行为超过了承诺的范围，而且被害人对重伤无承诺权限，故丁构成故意伤害罪D项正确，当选故本题选D。