2013版建设工程施工合同（示范文本）解读(103页PPT).pptx

版权所有，不得用于商业用途谭敬慧合约与法律管理合约与法律管理主讲人：二OO八年十一月2013版建设工程施工合同版建设工程施工合同（示范文本）解读（示范文本）解读话题话题 1 1、20132013版施工合同示范文本修改背景版施工合同示范文本修改背景 2 2、20132013版施工合同示范文本修改理解版施工合同示范文本修改理解3 3、20132013版施工合同示范文本重点条文解读版施工合同示范文本重点条文解读 2013版施工合同示范文本修改背景版施工合同示范文本修改背景3建设工程施工合同面临的四大问题建设工程施工合同面临的四大问题 1 1、与现行法律的适应问题、与现行法律的适应问题 招标投标法实施条例、部门规章、司法解释等招标投标法实施条例、部门规章、司法解释等 2 2、与项目管理模式的适应问题、与项目管理模式的适应问题 施工总承包、工程总承包、直接发包、暂估价发包等施工总承包、工程总承包、直接发包、暂估价发包等3 3、与市场发展的适应问题、与市场发展的适应问题 资源现状、生产要素的组织现状、市场交易现状等资源现状、生产要素的组织现状、市场交易现状等4 4、与交易习惯的适应问题、与交易习惯的适应问题 工程量清单计价规范、投标报价习惯、分包习惯、工程量清单计价规范、投标报价习惯、分包习惯、支付习惯、结算习惯、争议解决习惯等支付习惯、结算习惯、争议解决习惯等 示范文本示范文本形成形成 1、调研合同订立与履行的现状，明确问题、调研合同订立与履行的现状，明确问题 包括工程实践、法律适用、争议解决等；包括工程实践、法律适用、争议解决等；2、全面梳理法律规范，借鉴行业文本，提出、全面梳理法律规范，借鉴行业文本，提出 解决方案，形成解决方案，形成征求意见稿征求意见稿；3、公开征求社会意见，专家论证研讨，提交、公开征求社会意见，专家论证研讨，提交 送审稿送审稿；4、根据送审意见，反复研究，形成最终稿。

根据送审意见，反复研究，形成最终稿2013版施工合同示范文本修改理解版施工合同示范文本修改理解62013版施工合同示范文本修改理解版施工合同示范文本修改理解1、建设工程合同的法律属性、建设工程合同的法律属性u建设工程合同受我国经济法部门法调整，有行政监管和市场竞争双重特性u建设工程合同脱胎于承揽合同，合同法第16章建设工程合同以及第15章承揽合同的有关规定u法律特征：法律特征：应当符合承揽法律关系，定作人提供资金并提出定作要求，定作人享有任意解除权承揽人完成加工制作，一般限于手艺、工艺等技术要求，通常不承担加工承揽材料等的市场风险2013版施工合同示范文本修改理解版施工合同示范文本修改理解2、建设工程合同的立法价值取向、建设工程合同的立法价值取向第一，强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利益顺位在先第一，强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利益顺位在先 建筑法、招标投标法、建设工程质量管理条例等法律法规的立法目的来看，强调施工活动在市场竞争的同时，还要接受工程建设监督管理，维护市场秩序，保证工程的质量和安全，促进行业健康发展合同价值合同价值：存在国家利益、社会公共利益、当事人合法权益的价值顺序，与普通民事交易活动不同。

第二，强调公平分担风险的原则第二，强调公平分担风险的原则建设工程合同的法律本质：在发包人和承包人之间必须进行合理的风险分担第三，兼顾合同管理的效率原则，强调建设活动的程序规范第三，兼顾合同管理的效率原则，强调建设活动的程序规范从效率角度出发，商事合同的实质即为交易，对于交易过程中的重大事项进行程序规范，减少双方当事人摩擦、避免粗放管理2013版施工合同示范文本修改理解版施工合同示范文本修改理解3、建设工程合同权利义务的分配原则、建设工程合同权利义务的分配原则u施工合同主要目的施工合同主要目的：承包人进行工程建设，发包人支付价款建设工程合同中，发包人通常为出资人，不宜对发包人提出过高的专业技术建设工程合同中，发包人通常为出资人，不宜对发包人提出过高的专业技术要求，发包人承担投资风险，工程实施由承包人负责要求，发包人承担投资风险，工程实施由承包人负责承包人作为专业单位，依靠其专业技术完成工程承揽业务，应当承担法定和约定承包人作为专业单位，依靠其专业技术完成工程承揽业务，应当承担法定和约定的施工责任，但对于因市场风险变化引起的法律和合同后果，以按照市场经济的的施工责任，但对于因市场风险变化引起的法律和合同后果，以按照市场经济的规则规则承担有限风险为宜承担有限风险为宜。

4、符合中国国情，促进良性交易习惯的形成，发展工程建设、符合中国国情，促进良性交易习惯的形成，发展工程建设示范文本充分考虑到工程建设领域的现状，着眼未来发展，通过条文安示范文本充分考虑到工程建设领域的现状，着眼未来发展，通过条文安排，排，解决以往工程合同中的顽症，解决以往工程合同中的顽症，并推动并推动良性交易习惯良性交易习惯的形成，引导施工合同的形成，引导施工合同走向走向合法、公平与高效合法、公平与高效示范文本示范文本修改重点修改重点u完善八项合同管理制度完善八项合同管理制度u完善合同要素结构与体系完善合同要素结构与体系u强调合同履行程序强调合同履行程序u完善合同价格类型完善合同价格类型u注重对发承包人市场行为的引导注重对发承包人市场行为的引导u实现与法律和其他文本的衔接实现与法律和其他文本的衔接 八项合同管理制度八项合同管理制度 u双向担保制度双向担保制度 u合理调价制度合理调价制度u缺陷责任期制度缺陷责任期制度u工程系列保险制度工程系列保险制度u商定与确定制度商定与确定制度 u索赔期限制度索赔期限制度 u双倍赔偿制度双倍赔偿制度 u争议评审解决制度争议评审解决制度 完善合同要素结构完善合同要素结构u合同要素由原合同要素由原12个增加为个增加为20个，并力求系统化，个，并力求系统化，且配置合理的权利义务，有利于引导工程建设市且配置合理的权利义务，有利于引导工程建设市场的健康发展场的健康发展u建立以监理人为施工管理和文件传递核心的合同建立以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性体系，提高施工管理的合理性和科学性 完善合同要素结构完善合同要素结构u1999版合同要素：版合同要素：11个个 词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织 设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款及调设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款及调 整、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、整、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约索赔和争议、其他违约索赔和争议、其他u20132013版合同要素版合同要素:20:20个个 一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与 保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决完善合同价格类型完善合同价格类型u完善合同价格类型，适应工程计价模式发展和完善合同价格类型，适应工程计价模式发展和工程管理实践需要工程管理实践需要 u按照价格形式按照价格形式将合同分为单价合同、总价合同、将合同分为单价合同、总价合同、及其它价格形式合同及其它价格形式合同 注重对发承包人施工实践注重对发承包人施工实践的引导的引导u体现指引和自由竞争双重目标体现指引和自由竞争双重目标，如在通用合同条款中配置如在通用合同条款中配置专用合同条款的指向，以充分尊重自由约定专用合同条款的指向，以充分尊重自由约定 u体现对常见违法行为的约束，体现对常见违法行为的约束，如增加承诺性条款和项目管理如增加承诺性条款和项目管理具体措施，防范阴阳合同、违法转包、违法分包等行为，促进建具体措施，防范阴阳合同、违法转包、违法分包等行为，促进建筑市场的有序健康发展筑市场的有序健康发展u体现对停工、支付、移交、保修等重要合同行为的规范，包体现对停工、支付、移交、保修等重要合同行为的规范，包括其条件、程序、责任等方面括其条件、程序、责任等方面u体现对发包人和承包人权利义务的合理配置，如双向担保、体现对发包人和承包人权利义务的合理配置，如双向担保、合理调价、不利物质条件等合理调价、不利物质条件等 u体现对争议解决的及时性，避免合同履行陷入僵局体现对争议解决的及时性，避免合同履行陷入僵局实现与现行法律和其他文本的衔接实现与现行法律和其他文本的衔接 u反映现行法律法规的精神和要求，如条例、司法解释等方面内容反映现行法律法规的精神和要求，如条例、司法解释等方面内容u充分借鉴九部委标准施工招标文件、国家有关部委发布行业充分借鉴九部委标准施工招标文件、国家有关部委发布行业标准文件、标准文件、FIDICFIDIC合同文本合同文本包括：法律以及包括：法律以及建设工程质量管理条例建设工程质量管理条例、建设工程安全生产管理条例建设工程安全生产管理条例、建建设工程勘察设计管理条例设工程勘察设计管理条例、招标投标法实施条例招标投标法实施条例建设工程价款结算暂行建设工程价款结算暂行办法办法、房屋建筑工程质量保修办法房屋建筑工程质量保修办法、建设工程质量保证金管理暂行办建设工程质量保证金管理暂行办法法 文本：文本：标准施工招标文件标准施工招标文件、FIDIC施工合同条件施工合同条件（1999年）、年）、房屋房屋建筑和市政基础设施工程标准施工资格预审文件建筑和市政基础设施工程标准施工资格预审文件、房屋建筑和市政基础设施工房屋建筑和市政基础设施工程标准施工招标文件程标准施工招标文件 国标：国标：建设工程工程量清单计价规范建设工程工程量清单计价规范（2013年）年）、工程建设监理规定工程建设监理规定、建筑工程施工组织设计规范建筑工程施工组织设计规范 二、重点条文解读二、重点条文解读17示范文本示范文本的适用范围的适用范围 u适用范围适用范围:由业主提供设计的传统施工总承包的项目管理模由业主提供设计的传统施工总承包的项目管理模式，主要适用于土木工程施工，包括各类公用建式，主要适用于土木工程施工，包括各类公用建筑、民用住宅、工业厂房、交通设施及线路管道筑、民用住宅、工业厂房、交通设施及线路管道的施工和设备安装等的施工和设备安装等 示范文本示范文本框架框架 u合同协议书合同协议书u通用合同条款：通用合同条款：一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔以及争议解决不可抗力、保险、索赔以及争议解决u专用合同条款（附件专用合同条款（附件11个）个）关于合同协议书关于合同协议书【解读解读】u 合同协议书具有两个主要的作用：第一是合同的纲领性文件,基本涵盖合同的基本条款第二是合同生效的形式要件反映u合同协议书的生效一般在合同当事人加盖公章，并由法定代表人或法定代表人的授权代表签字后生效，但合同当事人对合合同生效有特别要求的同生效有特别要求的，可以通过设置一定的生效条件或生效期设置一定的生效条件或生效期限以满足具体项目的特殊情况限以满足具体项目的特殊情况u增加约定，即“专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章”u增加：当事人落款处：地址、账户、邮编、电子信箱等内容关于通用合同条款关于通用合同条款【解读解读】u 通用合同条款是合同当事人根据法律规范的规定，就工程项目施工的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的通通用性约定。