以京东为例的控制权.docx

以京东、腾讯、阿里为例,深度分析创业者要如何避免痛失公司控制权摘要： 需要提示创始合伙人团队的是,创业初期往往是创始人之间的蜜月期，其她股东也也许基于对创始人的信任,会默许公司控制和决策由创始人主导，但随着公司的发展壮大，很容易发生利益冲突或者不一致的情形,这是考验一家初创公司的严峻时刻，往往决定创业公司的前程和命运全民热议的万科和汽车之家控制权之争，引起了创始人对控制权问题的高度警惕，创业者们开始发愁究竟应当如何保持对公司控制权的问题目前,我们结合最新的研究和动态推出这篇文章具体论述创始人的控制权问题，以供创业者参照公司的控制权重要涉及如下三个方面：股权层面的控制权、董事会层面的控制权和公司平常经营管理的实际控制权股权层面的控制权创始人要想牢牢地把握公司的控制权，最抱负的方式就是把握公司的控股权，由于股权是对公司的终极控制权利，公司最重大的事项一般是基于股权由股东（会）决定的,如：公司章程修改、董事任命、融资以及公司分立合并或清算等1、股权层面的控制权股权层面的控制权涉及绝对控股和相对控股：在绝对控股权情形下创始人持股达到67％，也就是达到三分之二,公司决策权基本可以完全掌握在手中绝对控股权情形下创始人至少要持有公司5１%的股权;而相对控股权往往需要公司创始股东为持有公司股权最多的股东,与其她股东相比可以保持对公司的相对控制力。

法律根据在于：根据中国公司法和公司章程，公司的最高决策机构是股东（会），股东会的一般表决事项多为一半以上多数表决权通过,而少数重大事项（如公司章程修改)还需要三分之二以上表决权通过境外架构的公司道理也基本类似，只要查看公司章程性文献中的股东决策条款就能清晰懂得简而言之，掌握了控股权，基本就可以控制股东（会)决策,进而控制公司案例一:汽车之家,李想开办汽车之家网站(她还在此前的创立了PCPOP)；，秦致加入汽车之家；,李想把自己开办的这两家公司卖给了澳洲电信，据媒体报道澳洲电讯用７600万美元拿下汽车之家５5%股份，并在之后的几年里多次增持；，秦致开始担任汽车之家CＥO;11月，汽车之家向美国证监会递交上市申请，申请材料显示澳洲电讯在上市前的持股比例已经达到71.５ %,而李想和秦致手中的股权则分别被稀释到5.3%和3．２%；6月12日,汽车之家发布公示称,李想不再担任汽车之家总裁一职，但继续担任董事;4月15日,澳洲电讯宣布将汽车之家47.7%股份发售给平安集团旗下平安信托；4月１６日，秦致领头的汽车之家管理层提出要对汽车之家进行私有化;5月14日,媒体报道称澳洲电讯两次回绝了汽车之家管理层的收购要约;6月2５日，澳洲电讯完毕了以16亿美元向中国平安发售中国网站汽车之家47%股份的交易,平安获得汽车之家47.4%股份，正式成为汽车之家最大股东;６月２7日，秦致正式离开汽车之家CEO的岗位。

评论:在汽车之家的案例中,创始人李想早在就已经转让了公司的控股权，无论是创始人李想还是后来的CＥO秦致，如果在持有股权局限性5%的状况下,还想把握公司的控制权,谈何容易？2、股权层面的方案设计在现状中,随着公司的不断融资壮大，创始人的股权将被不断稀释,很难始终保持公司的绝对控股权创始人需要懂得的另一种法律知识是股权与投票权是可以分离的为了继续维持公司的控制权，可以将其她部分股东股权中的投票权分离出来，交给创始股东行使投票权从其她股东的股权中分离出来，重要有如下四种体现行使:· 投票权委托;· 一致行动合同；· 有限合伙架构，实现以小博大;· 境外架构中的“AB股筹划”或“双股权构造”案例三：投票权委托(京东)查看京东上市招股书(4月14日版本)可以发现，虽然刘强东上市前仅仅持有约18.8％的股权比例,但是她通过DＳＴ、红杉资本、中东投资人、高瓴资本、腾讯等股东委托投票权的方式,获得了京东上市前超过半数（51．２％）的投票权评论：“投票权委托”就是公司部分股东通过合同商定，将其投票权委托给其她特定股东（如创始股东)行使其实，阿里巴巴也存在投票权委托的安排，马云在上市前所占股比为8.8％，管理层总计14.6%；软银34%；雅虎22%。

马云等与软银和雅虎通过投票权委托合同商定,获得软银（其中超过3０％的部分)和雅虎(最多1．2亿股)委托的投票权,从而实现了阿里巴巴上市前，软银和雅虎总计投票权不超过4９．9%的最后目的;也许人们紧张，并非所有创始人都能像刘强东那样强势，也没有马云的魄力，其实虽然机构投资人不乐意委托投票权给创始人,创始人也应当完全有信心规定真正的天使投资人、资源人股东以及股权鼓励对象等将投票权委托给创始人行使,这在实践中也并不罕见其中,代持就是最典型的例子，并且这也是初期公司的创始人应当优先考虑的投票权委托方案案例四:一致行动合同（腾讯等）腾讯的招股书显示，公司各创始人与ＭIH在公司上市前分别持有公司5０%的股份，双方在股东合同中有一致行动合同的商定:双方向腾讯集团各公司任命等额董事,并且在上市公司主体中双方任命的董事人数总和构成董事会的多数从而实现了双方共同对上市公司和下属各公司的共同控制评论：“一致行动人”即通过合同商定,某些股东就特定事项采用一致行动意见不一致时，某些股东跟随一致行动人投票例如:创始股东之间、创始股东和投资人之前就可以通过签订一致行动人合同来加大创始股东的投票权权重一致行动合同内容一般体现为一致行动人批准在其作为公司股东期间，在行使提案权、表决权等股东权利时做出相似的意思表达，以其中某方意见作为一致行动的意见,以巩固该方在公司中的控制地位。

一致行动合同在境内外上市公司中都很常用，境内上市公司如网宿科技、中元华电、海兰信等也均有波及,而境外上市公司如腾讯及阿里巴巴也同样存在案例五:有限合伙架构(蚂蚁金服等)根据阿里巴巴公示的信息以及蚂蚁金服工商登记的信息,我们发现,马云虽然在蚂蚁金服上市前最后持有的比例不超过8．8%，与阿里巴巴集团的状况类似,但是马云通过自己的独资公司以管理合伙人(GP)的身份控制杭州的两家有限合伙公司，这两家有限合伙公司的有限合伙人（ＬP)分别是阿里员工和阿里巴巴的湖畔合伙人(下文董事会控制部分会简介），这两家有限合伙公司在蚂蚁金服上市前将持有不少于５1％的股份也就是说,马云将可以以不超过8.８%的股权比例实现对蚂蚁金服上市前半数以上股权的控制 评论:有限合伙公司在中国是一种比较新的公司形式，有限合伙公司的合伙人分为一般合伙人(俗称管理合伙人或ＧP）和有限合伙人(LP)一般合伙人执行合伙事务,承当管理职能,而有限合伙人只是作为出资方，不参与公司管理因此，可以让股东不直接持有公司股权,而是把股东都放在一种有限合伙里面,让这个有限合伙持有公司股权，这样股东就间接持有公司股权同步，让创始人或其名下公司担任GP，控制整个有限合伙，然后通过这个有限合伙持有和控制公司的部分股权。

除创始人之外的其她股东,只能是有限合伙的LＰ，只享有经济收益而不参与有限合伙平常管理决策,也就不能通过有限合伙控制公司有人专门研究发现，绿地集团采用层叠的有限合伙安排，以一种注册资本为10万元的公司控制约１9０亿元资产的绿地集团案例六：美国上市的“AB股筹划”或“双股权构造”(京东等）如果公司使用境外架构，在美国上市时还可以考虑“AB股筹划”或“双股权构造”,事实上就是“同股不同权”制度其重要内容涉及：· 公司股票辨别为A序列一般股(Cｌａss A ｃommon stoｃk)与B序列一般股(Class B commｏn stｏｃk）；· A序列一般股一般由机构投资人与公众股东持有,B序列一般股一般由创业团队持有;· Ａ序列一般股与Ｂ序列一般股设定不同的投票权京东在美国上市后，公司股票分为A类和B类一般股,刘强东控制的股份为B类一般股,其她股东的股份为A类一般股，Ｂ类一般股拥有A类一般股20倍的投票权,因此刘强东控制着超过83％的股东投票权评论：美国上市的公司一般采用这种构造来维持公司创始团队的控制权,例如，　Fａcebook、Google与百度等公司都将其Ａ序列一般股每股设定为1个投票权，Ｂ序列一般股每股设定为10个投票权。

近些年,在美国上市的京东、聚美优品、陌陌等大部分中国概念股都是采用的这种AＢ股制度董事会及平常经营的控制权熟悉境内外上市公司治理的人士也许明白,董事（会)与股东（会）是相对独立的,公司股东（会)往往无权直接干预董事(会)根据法律和公司章程行使平常经营决策的权力因此,公司的控股权和公司运营的控制权并无必然联系，特别是在股权相对分散的公司中,公司的控制权往往在于公司的董事会对于未上市的境内初创公司来说，股东往往与董事一致,因此很少面临这样的冲突,但是随着公司的不断融资,投资人往往会规定向公司委派董事,董事会的构成会发生变化,此时就需要创始人注意控制公司的董事会、法定代表人等,以掌握公司的实际控制权1、公司董事会的控制公司的平常经营事项，重要由公司董事（会）来决定一般状况下,公司很少需要开股东会，因此也很少通过股东会的控制权来参与公司平常经营,只是在重大事件（如：修改章程、进行融资）的时候才召集一次股东会，或者规定股东签订决策等文献因此,如果控制了董事会,也就控制了公司的平常经营管理核心创始人可以占有公司董事会的大部分席位,以保障决策效果和决策效率如果创始股东的股权被稀释的比较厉害，创始股东持股比例比较少的状况下(例如10％如下)，通过股权层面的设计和安排一般也许很难实现对公司的绝对控制，此时，控制董事会也许就是继续把握公司控制权的一种重要利器。

案例七：董事会的控制（阿里巴巴“湖畔合伙人”等）马云在1999年开办了阿里巴巴,她和其她阿里巴巴高管等构成了一种强大的团队,那就是“阿里巴巴合伙人”（或湖畔合伙人），合伙人人数不固定,每年都也许有新的合伙人加入,目前有34名成员，阿里巴巴集团管理层26人，蚂蚁金服管理层７人，菜鸟网络管理层1人阿里巴巴的招股书显示，阿里巴巴合伙人在集团上市后将拥有独家提名多数董事会成员的权利,但董事提名候选人,必须在一年一度的股东大会上获得大部分票数的支持,方可成为董事成员根据马云、蔡崇信、软银和雅虎达到的一致行动合同,在将来的股东会上，软银和雅虎要支持阿里巴巴合伙人提名的董事候选人以及软银委派的一名董事阿里巴巴上市后签订投票权委托合同的这三方持股接近６０％,保证了湖畔合伙人对公司董事会的控制此外,湖畔合伙人对公司董事会的控制还会永久存续，哪怕是公司发生了控制权的变更（例如被歹意收购），除非股东大会以95％的股东投票支持才干修改章程，这样的修改限制基本意味着湖畔合伙人在总计持有5％股权的状况下，就能轻松制止她人对公司的歹意收购和控制京东的招股书(4月14日版本）显示,根据公司上市前获得腾讯战略投资后签订的股东合同，公司（上市前）最多设立11名董事，其中A、B、C轮及上市前的领投人（即今日资本、雄牛资本、高瓴资本和老虎基金）在持股数不低于各自相应商定的持股下限的状况下，分别有权任命一位董事,腾讯有权委派一名董事。

也就是说，投资人共有权委派5名董事,剩余６名董事由刘强东控制引入腾讯之前，刘强东也同样控制着公司董事会的多数席位根据更早的股东合同，公司最多设立９名董事,其中Ａ、B、C轮及上市前的领投人(即今日资本、雄牛资本、高瓴资本和老虎基金)在持股数不低于各自相应商定的持股下限状况下，分别有权任命一位董事也就是说，投资人共有权委派4名董事,剩余5名董事由刘强东控制评论:控制董事会最重要的法律手段是控制董事的提名和罢职公司控制权之争往往体目前董事的提名和罢职上,如果创始人之外的公司股东没有提名或罢职公司董事的权利,这些股东也很难插手争夺公司的控制权　但现实中，公司的投资人往往规定董事任免权(尽管不一。