浅谈董事薪酬的控制程序.docx

          浅谈董事薪酬的控制程序                    浅谈董事薪酬的控制程序裘有度（四川司法警官职业学院，四川德阳 618000）摘要：董事自定薪酬引发了正当性危机，其侵犯了公司和投资者利益，违反了法治社会的公平正义原则正当程序的引入，使得董事薪酬在透明可视的过程中确定，从而能够使社会公众对其予以监督为完善公司治理结构，保护股东和公司长远发展的利益，本文从三个方面来谈控制董事自定薪酬所带来的危机：第一，构建董事薪酬决策中的利益冲突的隔离机制；第二，激活公司股东监督机制；第三，完善董事薪酬信息披露制度关键词：董事薪酬；正当程序；股东监督；信息披露D922．291．91： A：1007－8207（2009）06－0125－03收稿日期：2009－02－24作者简介：裘有度（1983—），男，江西南昌人，四川司法警官职业学院教师，法学硕士，研究方向为公司法、证券法在公司组织机构设置上，公司法分别确立了股东会、董事会及经理和监事会这样三个层次的机关，其中董事会通常被称为公司的业务执行机关在实践中，董事会是公司的经营管理核心，其运作的好坏直接关系到公司的前途命运如果作为公司董事会组成人员的董事为了追求自己的高薪酬而不顾公司发展，法律对此就不能熟视无睹。

那么法律应当从哪些方面进行调整规制，本文即就此进行探讨，以期有所裨益一、自定薪酬所引起的正当性危机董事是公司的经营管理者，对公司的生存和发展起到了决定性作用，直接决定着公司的成败如果基于董事对公司的经营贡献，给予优秀的经营董事丰厚的薪酬并不会引起人们的非议从我们国家的分配原则来看，按照董事的劳动给予其分配高额的报酬，并不违反我国的分配政策，“在公司治理的现实中，对董事的激励不足和过度激励往往并存如果董事的报酬偏低，则无法调动其积极性；如果过高，又会出现 ‘吃得过饱的人，反而懒散 ’的现象［1］但是在实际的公司实践当中，并没有按照人们所预想的适中模式去运行，经营管理能力差的公司经营者得到的薪酬并没有和他的工作业绩所联系起来而受到此种情况的影响，优秀的公司经营者的薪酬待遇在某种程度上受到了质疑因此有必要确立一个公正合理的董事薪酬确定机制，以使得董事薪酬能够让广大的投资者信服有效的公司治理模式应当是符合公司的具体实践，并且能够协调股东、董事及公司等各方利益的运作模式而董事自定薪酬可能会使公司的经营决策层与投资者及公司的利益之间产生隔阂，投资者对董事侵害自身利益的行为会感到不信任，从而会导致整个公司治理危机。

因此，在公司法治发展过程中，必须解决自定薪酬所产生的正当性危机问题，以此维护投资者的信心，从而维护证券市场的稳定和经济的长远发展给董事以高额的薪酬，按照劳动来分配公司财富，董事也应当有这样的权利但问题的关键并不在于此，关键在于董事薪酬确定程序存在着明显的程序瑕疵董事薪酬数额是由董事会下属的专门从事公司薪酬政策的薪酬委员会来确定的，而在实践中，薪酬委员会的组成人员是由董事会聘任产生的，其与董事之间存在着天然的利益联系，薪酬委员会的成员往往是公司董事所熟知的人由于存在利益上的牵连，在董事薪酬确定过程中，薪酬委员会的组成人员很难保持自己的中立性和独立性，薪酬委员会的组成人员更多的是考虑自身的经济利益实质而言，董事薪酬的确定权仍然掌控在董事手中，也即是董事自定薪酬同时，薪酬委员会也没有考虑董事薪酬数额与公司业绩之间的相关性因此，这一通过不正当性的程序所产生的公司董事薪酬数额难以让人信服从法治社会的基本要求来看，公司董事自定薪酬违背了法治的公平、正义、参与等基本原则，这一违反法治的制度规定自然就很难让广大投资者对其产生信任二、程序公正的引入如何控制公司董事薪酬决策中的利益冲突，如果能够依靠一个发达的经理人市场，各类经理人的人力资本有明码标价，那么，股东直截了当的支付这一市场价格，问题就迎刃而解了。

但是由于人力资本的异质性决定了其本身市场定价的模糊性，也就是说在市场条件下很难找到一个由市场来决定董事薪酬的标准因此，董事薪酬的确定就不得不落在公司自身机制上，通过自身机制的健全和完善找到让人信服的公司薪酬确定方式但是公司所确定的董事薪酬如何才能让投资者信服，取得公信力笔者认为，程序公正的引入能够发挥重要作用程序公正是法治社会的一个重要特征，作为法治社会中的公司法人团体，同样在法治社会的框架中，理应遵守法治的一般基本原则，也就是说公司董事薪酬确定应当遵守程序公正原则而且，运用公正合理的程序还能够解决董事会自定薪酬所带来的缺乏公信力的问题从理论来看，董事薪酬公正需要考虑的要素，归结起来，该程序应以公司价值最大化为价值取向，具有独立性、公平性和透明度，体现股东监督［2］具体而言：第一，实现董事薪酬公正的程序应当考虑公司价值最大化这是该程序的价值取向，也是公司发展的目标之一这就要求公司薪酬体系的设置具有竞争力，同时还应当与公司的业绩相关第二，实现董事薪酬公正的程序，薪酬委员会应当保持独立性和公平性薪酬委员会作为公司薪酬的主持者，应当由没有利害关系的第三人来决定，独立于他人，尤其是要独立于董事。

薪酬委员会需要在主持薪酬决策过程中，多渠道收集决策信息，公平考虑所有公司组成要素的提供者的合法利益第三，透明度是公司董事薪酬程序设置中的关键要素增加透明度既可以降低包括机构投资者在内的股东的监督成本，也可以促使薪酬委员会审慎行事，理智地设计和控制薪酬计划透明度要求薪酬设置计划简洁，便于股东、投资者及其他利益相关者充分了解公司薪酬信息第四，实现董事薪酬公正的程序应当体现股东的监督股东可以通过审核薪酬计划来权衡其利益是否受到损害，是否与其长期利益相一致从国外的立法上看，各国也都考虑从程序上来控制公司经营者自定薪酬所引起的公司治理危机如美国2002年7月的《SOX法案》，其对公司经营董事的薪酬确定程序有直接的规定，并强化了审计的独立性等要素英国颁行的《公司治理的合并守则》同样规定了具体的经营董事薪酬设计和控制程序2006年6月12日，为适应《管理层薪酬披露法》的有关规定，《德国公司治理法典》也进行了系列的修正，其主要设计董事的薪酬问题，包括薪酬的确定，董事的薪酬披露义务，薪酬的披露方式以及是否需要对董事会成员的薪酬体系向投资者作介绍等［3］同时，在司法实践中也打破了沉默，开始对经营董事的薪酬程序进行司法审查。

代表案例有沃尔特 ·迪斯尼公司的代表诉讼和特莱斯国际控股公司诉科甘案这不仅明确了程序公正决定着薪酬的正当性，而且也为衡量董事是否履行职责确立了标尺三、董事自定薪酬的程序控制途径如何才能避免董事自定薪酬所带来的正当性危机的问题，我们已经找到了程序正义这个切入点但是程序正义在上面只是作为一种原则，要落实到具体实践中，仍然需要有效的机制，从而使得法律能够真正成为 “活的法”第一，构建董事薪酬决策中的利益冲突的隔离机制具体而言，即主要落实在强化公司薪酬委员会和董事会本身的完善上公司薪酬委员会是在公司董事会当中，固定充当确定公司董事及其他高级管理人员薪酬的一个组织在理论上，其应当由完全独立于公司经营管理者的具有专业性管理知识的人才担任，从而保证所做出的薪酬政策决定具有独立性、专业性和适应公司发展性从薪酬委员会的定性上，薪酬委员会的独立性具有重要意义薪酬委员会的独立性是薪酬委员会有效性的根基保持该委员会独立有赖于两个方面，一个是独立董事是否具有独立性；二是独立董事的群体力量是否足够强大大量 “灰色董事 ”充斥于独立董事队伍是独立董事制度效果不佳的重要因素［4］我国证监会颁布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中，虽然在保持独立董事独立性方面做出了一些努力，但是还是需要在诸多方面加以完善。

比如说独立董事的单独会议和首席独立董事制度的完善，能够使得独立董事作为群体力量更好在薪酬委员会和董事会会议中发挥作用就薪酬委员会的健全和发展本身而言是对公司董事会的一种完善，对于曾经失衡的公司治理利益结构也是一种平衡和协调第二，激活公司股东监督机制要从事前事中事后等不同阶段来完善股东的监督权，便于股东来监督董事会及董事的行为对于董事薪酬，事前股东可以通过股东大会的表决权来行使对公司的权利，也即公司股东大会决定经营董事薪酬的形式在事中[来自wWW]，股东可以通过行使公司法赋予的股东知情权来监督公司董事薪酬，使董事薪酬确定能够在阳光下运作，为投资者所知悉在事后，对董事会存在的侵犯公司及股东合法利益的行为，股东可以行使股东的提案权和股东代表诉讼权，从实质上为造成股东及公司利益的损失进行弥补另外在 2005年修订我国公司法的过程中，对公司股东的知情权、提案权以及股东的代表诉讼权等方面已经进行了完善①因此，从某种意义上说，构建我国董事披露薪酬法律制度在一定程度上已经有了便利条件第三，完善董事薪酬信息披露制度，提高透明度，以便股东和社会公众监督完善经营者薪酬的信息披露制度，提高薪酬的透明度，是增强经营者薪酬正当性的关键。

［5］信息是股东决定董事薪酬的相关政策的依据但是在股东和董事之间，信息存在着极其不对称性董事经营管理公司，对公司的财务、人事以及公司业绩等各方面都有全面的了解和认识，在信息上处于优势地位但股东获取的信息完全是依靠董事提供的股东大会资料，其获取的资料仅仅限于董事提供的而股东自己查阅公司财务、经营等情况又缺乏专业的知识，因此股东在信息上处于弱势地位为了能够协调两者之间的信息不对称性，法律有必要建立强制性董事薪酬披露制度，以使得股东能够获取公司经营业绩及财务状况的信息为了能够使得不具有专业知识的股东能够知悉公司的信息，提高公司运作的透明度，董事薪酬披露必须按照法律规定的形式和内容在形式上，董事薪酬信息披露应当以专项报告的集中模式或分散披露模式当前，在国际社会实践中，集中披露已经成为一种不可逆转的潮流，同时它也代表着发达国家共同采取的一种披露形式在内容上，董事薪酬信息披露可以采取简易披露模式或全面披露模式简易披露模式是指公布部分公司董事薪酬状况和公司整体薪酬政策此种模式在某种程度上能够防止董事和公司的合法权益受到侵害，但从另一角度来看，股东则同样对这些详细信息不甚了解，从而难以做出正确和符合自身理性的决策。

全面薪酬披露模式不仅需要披露公司整体薪酬政策及给予经营管理者的福利待遇，而且要求将每个经营者的薪酬的细节都予以详细的披露因此，该模式的信息披露模式能够让投资者对公司详细薪酬信息有全面的了解但是该模式对于公司发展而言也具有不利因素因为一方面公司经营业绩等情况涉及到公司的商业秘密，可能会损害公司的长远发展；另一方面详细披露公司经营管理者的薪酬福利待遇，可能让公众都知悉其情况，从而有引起侵犯董事个人隐私问题的发生虽然具有这些弊病，但当前大多数国家的公司法仍然坚持全面披露原则参考文献】［1］郭富青．从股东绝对主权主义到相对主权主义公司治理的困境及出路［J］．法律科学，2003，（ 4）．［2］朱羿锟．经营者薪酬：正当性危机与程序控制［J］．法学论坛，2004，（6）．［3］彭真明，陆剑．德国公司治理立法的最新发展及其借鉴［J］．法商研究， 2007，（ 3）．［4］朱羿锟．经营者自定薪酬的控制机制探索［J］．河北法学，2006，（ 1）．［5］周云帆，朱羿锟．经营者薪酬的信息披露制度探微［J］．南方经济，2005，（ 4）．（责任编辑：徐虹）Discussion on procedural control about director’s remunerationQiuYou－duAbstract：Since the remuneration of directors is scheduled legitimacy crisis led to i。