国际商事代理法.ppt

国 际 商 法International Business Law 　　　　　　　　　　 第四讲 国际商事代理法p代理的概念与特征代理的概念与特征p代理的产生与分类代理的产生与分类 p无权代理、表见代理、复代理无权代理、表见代理、复代理p代理的内部关系与外部关系代理的内部关系与外部关系p代理关系的终止及效果代理关系的终止及效果p承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人一、代理的概念一、代理的概念与特征与特征 代理（Agency）是指代理人按照被代理人（本人）的授权，代表被代理人（本人）同第三人（相对人）订立合同或为其他法律行为，其行为后果直接对被代理人发生效力的法律制度§三方主体：§1、被代理人（本人）；§2、代理人；§3、第三人（相对人）委托委托授权授权第三人第三人被代理人（本人）被代理人（本人）代理人代理人承担后果承担后果交交 易易合同关系合同关系代理关系图解代理关系图解 在国际贸易中，许多业务是通过代理在国际贸易中，许多业务是通过代理人进行的，如普通代理人、运输代理人、人进行的，如普通代理人、运输代理人、保险代理人、广告代理人以及银行等。

保险代理人、广告代理人以及银行等（二）代理的特征 　　§1、代理人在代理权限内实施民、代理人在代理权限内实施民商商事法律行为事法律行为§2、代理人以被代理人的名义实施民、代理人以被代理人的名义实施民商商事法律行为事法律行为§3、被代理人对代理人的代理行为，承担民、被代理人对代理人的代理行为，承担民商商事责任§4、没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理、没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任未经追认的行为，由行为人承担人的追认，被代理人才承担民事责任未经追认的行为，由行为人承担民事责任本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，民事责任本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意视为同意 §5、没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，、没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为， 如果第三人有如果第三人有理由相信理由相信代理代理人有代理权，则由被代理人承担责任，由此给被代理人造人有代理权，则由被代理人承担责任，由此给被代理人造成的损失，被代理人可向成的损失，被代理人可向代理代理人追偿。

人追偿 　　二、代理权的产生与分类 （一）大陆法系（一）大陆法系 　　 大陆法大陆法系系根据代理权产生的原因把代理分为两种根据代理权产生的原因把代理分为两种：：1 1、、意定代理意定代理 2 2、、法定代理法定代理  1 1 1 1）法定代理）法定代理）法定代理）法定代理a.a.a.a.依法律的规定而享有代理权如父母对未成年子女享有代理权；依法律的规定而享有代理权如父母对未成年子女享有代理权；依法律的规定而享有代理权如父母对未成年子女享有代理权；依法律的规定而享有代理权如父母对未成年子女享有代理权；b.b.b.b.根据法院的选任而产生代理权如法院选定的破产管理人、监护人及法根据法院的选任而产生代理权如法院选定的破产管理人、监护人及法根据法院的选任而产生代理权如法院选定的破产管理人、监护人及法根据法院的选任而产生代理权如法院选定的破产管理人、监护人及法人清算人等；人清算人等；人清算人等；人清算人等；c.c.c.c.因私人的选任而产生的代理权，如未成年人的亲属所选任的监护人或遗因私人的选任而产生的代理权，如未成年人的亲属所选任的监护人或遗因私人的选任而产生的代理权，如未成年人的亲属所选任的监护人或遗因私人的选任而产生的代理权，如未成年人的亲属所选任的监护人或遗产管理人等。

　　　产管理人等　　　产管理人等　　　产管理人等　　　　　　　　　　　2 2 2 2）意定代理）意定代理）意定代理）意定代理　　　　由本人的意思表示产生的代理　　　　由本人的意思表示产生的代理　　　　由本人的意思表示产生的代理　　　　由本人的意思表示产生的代理 凡不是凡不是基于基于本人的意思表示本人的意思表示而产生的代理称为法定代理，而产生的代理称为法定代理，具有这种代理权的人称为法定具有这种代理权的人称为法定代理人可以采用书面、或口头形式可以采用书面、或口头形式 可以向代理人、或第三人表示可以向代理人、或第三人表示 （二）英美法系上的代理 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式： 1、明示代理明示代理 2、默示、默示代理代理 3、、客观必须的代理客观必须的代理 4、追认的代理、追认的代理 　　　　　　　　1 1 1 1）明示的代理）明示的代理）明示的代理）明示的代理　　　　　　　　2 2 2 2））））默示的代理默示的代理默示的代理默示的代理　　　　　　　　3 3 3 3）客观必须的代理权）客观必须的代理权）客观必须的代理权）客观必须的代理权 （须具备三个条件）（须具备三个条件）（须具备三个条件）（须具备三个条件）　　　　　　　　　　　　 4 4 4 4）追认）追认）追认）追认的的的的代理代理代理代理 代理人未经授权或越权以本人名义同第三人订立了合同，本人事后批准代理人未经授权或越权以本人名义同第三人订立了合同，本人事后批准代理人未经授权或越权以本人名义同第三人订立了合同，本人事后批准代理人未经授权或越权以本人名义同第三人订立了合同，本人事后批准或承认该合同，这种行为就叫做追认。

追认的效果就是使该合同对本人具有或承认该合同，这种行为就叫做追认追认的效果就是使该合同对本人具有或承认该合同，这种行为就叫做追认追认的效果就是使该合同对本人具有或承认该合同，这种行为就叫做追认追认的效果就是使该合同对本人具有拘束力，如同本人授权代理人替他订立了该合同一样拘束力，如同本人授权代理人替他订立了该合同一样拘束力，如同本人授权代理人替他订立了该合同一样拘束力，如同本人授权代理人替他订立了该合同一样 由本人以明示的方式由本人以明示的方式由本人以明示的方式由本人以明示的方式指定某人为他的代理指定某人为他的代理指定某人为他的代理指定某人为他的代理人人人人某人以其言词或行动使另一个人有某人以其言词或行动使另一个人有某人以其言词或行动使另一个人有某人以其言词或行动使另一个人有权以他的名义权以他的名义权以他的名义权以他的名义同第三人同第三人同第三人同第三人签订合同，签订合同，签订合同，签订合同，他就要受该合同的拘束，就象他明他就要受该合同的拘束，就象他明他就要受该合同的拘束，就象他明他就要受该合同的拘束，就象他明示地指定了代理人一样示地指定了代理人一样示地指定了代理人一样示地指定了代理人一样。

某人受委托照管另一人财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时某人受委托照管另一人财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的在这种情况下，虽然受委托管理财产的人并没有得到采取此种行动产生的在这种情况下，虽然受委托管理财产的人并没有得到采取此种行动的明示的授权，但由于客观情况的需要得视为具有此种授权的明示的授权，但由于客观情况的需要得视为具有此种授权知识点补充：§默示的代理§ 默示代理一般产生与明示代理相同的法律效果如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西以B客观必须的代理§ 客观必须的代理权是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权§行使客观代理权一般必须具备三个必要条件： （1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的； （2）代理人在行使这种权利前与委托人取得联系得到委托人的明示； （3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益。

由于当今通讯技术已经高度发达，一般不会与本人联系不上，因此，在现代国际贸易中，法院一般不会承认客观必须的代理追认代理的条件（1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以被代理人的名义订立合同2）合同只能由订立该合同时已经指明姓名的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认3）追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人，这项条件主要针对法人而言，即该法人必须在订立合同时已合法成立了4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容 我国关于代理的分类§1、委托代理：§2、法定代理：§3、指定代理：（一般由法院指定）三、无权代理 无权代理是指欠缺代理权的人所作的代理行为 无权代理的产生主要有以下四种情形 （1）不具备默示授权条件的代理 （2）授权行为无效的代理 （3）越出授权范围行事的代理 （4）代理权消灭后的代理 无权代理人所做的代理行为，（如与第三人订立合同或处分财产等），非经本人的追认，对本人是没有约束力的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责，所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，法律上不予保护。

 无权代理无权代理无权代理无权代理解析解析解析解析 　根据各国法律的规定，无权代理所做的代理行为，如与　根据各国法律的规定，无权代理所做的代理行为，如与　根据各国法律的规定，无权代理所做的代理行为，如与　根据各国法律的规定，无权代理所做的代理行为，如与第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人是没有拘束力的是没有拘束力的是没有拘束力的是没有拘束力的 如果善意的第三人由于无权代理人的行如果善意的第三人由于无权代理人的行如果善意的第三人由于无权代理人的行如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责 既无代理权，也无法在表面上既无代理权，也无法在表面上使第三人相信其具有代理权使第三人相信其具有代理权 行为人虽然没有代理权，但善意第三人行为人虽然没有代理权，但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理客观上有充分理由相信行为人具有代理权，而与之为法律行为，该法律行为的权，而与之为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人直接承担的代理。

后果直接由被代理人直接承担的代理 构成要件是：构成要件是：构成要件是：构成要件是： a. a.被代理人知道或理应知道无被代理人知道或理应知道无被代理人知道或理应知道无被代理人知道或理应知道无权代理人为其代理时权代理人为其代理时权代理人为其代理时权代理人为其代理时 b. b.无过失的第三人凭借被代理无过失的第三人凭借被代理无过失的第三人凭借被代理无过失的第三人凭借被代理人的讲话、印章、介绍信或其他人的讲话、印章、介绍信或其他人的讲话、印章、介绍信或其他人的讲话、印章、介绍信或其他行为，有正当理由相信无权代理行为，有正当理由相信无权代理行为，有正当理由相信无权代理行为，有正当理由相信无权代理人具有代理权人具有代理权人具有代理权人具有代理权（一）大陆法的有关规定 德国民法典与日本民法典都规定，无代理权人以他人名义订立合同者，非经本人追认不产生效力第三人可以催告本人表示是否追认 v从原则上来说，无权代理人对第三人是否必须承担责任，主要取决于第三人是否知道该代理人有或者没有代理权 v如果第三人不知道该代理人没有代理权而与之订立了合同，无权代理人就要对第三人承担责任；反之，v如果第三人明知该代理人没有代理权而与之订立了合同，无权代理人就不负责任。

（二）英美法的规定v英美法把大陆法的无权代理称为：违反有代理权的默示担保根据英美法的解释，当代理人与第三人订立合同时，代理人对第三人有一项默示的担保，即保证他是有代理权的§某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同双方约定，赵某交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联，以此交付装裱店，装裱店支付了全部报酬但是不久装裱店感到作品风格与赵某不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品 [问题] 1．赵某能否委托他的儿子代理其创作? 2．赵某儿子的行为是否属于无权代理? § 《民法通则》第63条规定：“依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理本案中合同既约定由赵某创作全部对联，同时书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施，是不得代理的行为，赵某无权委托他人代为履行§ 赵某儿子的行为不属于无权代理无权代理无权代理无权代理无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。

§ 但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的行为，即使有合法的委托也不行这些行为主要是具有人身属性人身属性人身属性人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为表见代理§ 所所谓谓表表见见代代理理是是指指代代理理人人并并不不具具有有本本人人的的明明示示或或默默示示授授权权，，但但因因本本人人的的过过失失或或与与代代理理人人的的特特殊殊关关系系使使第第三三人人有有合合理理根根据据认认为为存存在在授授权权，，则则该该代代理理人人有有关关行行为为的的法法律律后后果果人人由本人承担的代理由本人承担的代理§表见代理的成立要件：表见代理的成立要件：Ø1、客观上必须存在使第三人相信行为人有代理权的事、客观上必须存在使第三人相信行为人有代理权的事实依据Ø2、相对第三人必须是善意且无过失、相对第三人必须是善意且无过失Summers V. SolomonSummers V. Solomon案案§ 18571857年，被告雇用一名经理经营一家珠宝商店，年，被告雇用一名经理经营一家珠宝商店，并定期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买卖并定期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买卖的珠宝付款。

该经理辞职后，继续以被告名义从原告的珠宝付款该经理辞职后，继续以被告名义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃原告请求法院判决被告处订购珠宝，并携珠宝潜逃原告请求法院判决被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，理由是他通应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理享有利用其信用过自己过去的行为使原告相信该经理享有利用其信用的权利，而且他没有通知原告该权利已经终止的权利，而且他没有通知原告该权利已经终止§ 问：原告的理由合法吗？问：原告的理由合法吗？表见代理的法律后果（（1 1）本人和第三人）本人和第三人 表表见见代代理理对对本本人人产产生生有有权权代代理理的的效效力力，，即即在在相相对对人人与与本本人人之之间间产产生生民民事事法法律律关关系系，，本本人人应应受受表表见见代代理理人人与与相相对对人人之之间间实实施施的的民民事事法法律律行行为为的的约约束束，，享享有有该该行行为为设设定定的的权权利利和和履履行行该该行行为为约约定定的的义务，即对相对人负被代理人的责任义务，即对相对人负被代理人的责任（2）本人和代理人§ 在在本本人人履履行行合合同同或或向向第第三三人人承承担担赔赔偿偿责责任任后后，，自自己己所所遭遭受受的的损损失失，，则则与与无无权权代代理理人人之之间间发发生生内内部部责责任任问问题题，，无无权权代代理理人人对对本本人人构构成成侵侵权权（（无无基基础础关关系系）），，或或构构成成违违约约（（有有基基础础关关系系））。

本本人人对对无无权权代代理理人人享享有有损害赔偿请求权损害赔偿请求权（3）代理人和第三人 不发生法律上的权利义务关系不发生法律上的权利义务关系§ 甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲撤销了对乙甲撤销了对乙 的授权委托，但未收回乙手的授权委托，但未收回乙手中的数份盖有甲公司公章的空白合同书中的数份盖有甲公司公章的空白合同书一年后，乙凭着几张空白合同书以甲公司一年后，乙凭着几张空白合同书以甲公司的名义与丙、丁、戊分别签订了原材料的的名义与丙、丁、戊分别签订了原材料的购销合同问：这三份合同的效力？购销合同问：这三份合同的效力？复代理§复代理指：代理人为本人的利益将其享有复代理指：代理人为本人的利益将其享有的代理权转委托给他人而产生的代理，相的代理权转委托给他人而产生的代理，相对于本代理而言称为复代理对于本代理而言称为复代理§四方主体：四方主体：§1、本人；、本人；§2、代理人；、代理人；§3、复代理人；、复代理人；§4、相对人（第三人）、相对人（第三人）知识要点§ 代理人为本人的利益需要进行转委托的，代理人为本人的利益需要进行转委托的，应当事前取得本人的同意。

事先没有取得本应当事前取得本人的同意事先没有取得本人同意的，应当事后及时告知本人如果本人同意的，应当事后及时告知本人如果本人不同意，代理人需就自己的转委托行为负人不同意，代理人需就自己的转委托行为负责，但在紧急情况下，为了保护被代理人的责，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而进行转委托的除外利益而进行转委托的除外§ 代理人（受托人）需就第三人的选任及指代理人（受托人）需就第三人的选任及指示负责甲甲乙乙 买茶叶买茶叶1010斤斤给给50005000元钱元钱丙丙买茶叶买茶叶交钱交钱1 1、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则50005000元损失谁承担？元损失谁承担？2、如丙拿钱后逃跑，、如丙拿钱后逃跑，则则50005000元损失谁承担？元损失谁承担？3、如丙在买茶叶时遭人欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？、如丙在买茶叶时遭人欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？补充：案例考核补充：案例考核补充：案例考核补充：案例考核丁丁解析：解析：•乙有选任责任：即以自己的名义选复代理人，并对乙有选任责任：即以自己的名义选复代理人，并对改任默示担保：一是品德上可靠；二是具有处理受改任默示担保：一是品德上可靠；二是具有处理受托事务上的能力。

如因此发生问题，代理人要向被托事务上的能力如因此发生问题，代理人要向被代理人承担相应赔偿责任代理人承担相应赔偿责任• 1 1中，乙、丙均无过错，且未发生选任责任，所以中，乙、丙均无过错，且未发生选任责任，所以风险由甲承担风险由甲承担2 2、、3 3由乙赔偿）由乙赔偿）•假设在例假设在例1 1中，甲要买的是中，甲要买的是特级特级特级特级乌龙茶，而乙只告乌龙茶，而乙只告知丙买乌龙茶，后丙买了知丙买乌龙茶，后丙买了二级二级二级二级乌龙茶，导致甲的损乌龙茶，导致甲的损失由谁赔偿？失由谁赔偿？•答：应由乙赔偿答：应由乙赔偿四、代理的内部关系与外部关系（一）代理的内部关系（一）代理的内部关系 指本人（被代理人）与代理人之间的关系这种关系指本人（被代理人）与代理人之间的关系这种关系 在通常情况下，被代理人与代理人都是通过代理合在通常情况下，被代理人与代理人都是通过代理合同或代理协议建立他们之间的代理关系，并据此确定他同或代理协议建立他们之间的代理关系，并据此确定他们之间的权利义务，及代理人的权限范围、报酬们之间的权利义务，及代理人的权限范围、报酬  1）支付佣金。

被代理人必须按照代理合同的规定给付代理人佣金或其他内容的约定报酬 2）让代理人检查核对其帐册一些大陆法国家强制规定，代理人有权检查被代理人的帐目，以便核对被代理人支付的佣金是否准确无误 3）偿还代理人因履行义务而产生的费用一般地讲，除合同规定外，代理人履行代理任务时所开支的费用不能向被代理人要求偿还 4）与代理人合作以便利其履行义务 5）为代理人提供安全的工作条件1、被代理人对代理人的义务　　（１）本人不经代理人的介绍，直接同（１）本人不经代理人的介绍，直接同第三人订立买卖合同，是否仍需对代理人照第三人订立买卖合同，是否仍需对代理人照付佣金？付佣金？ 　　（２）代理人所介绍的买主日后连续订　　（２）代理人所介绍的买主日后连续订货时，是否仍需支付佣金？货时，是否仍需支付佣金？ 特别注意以下两点：特别注意以下两点： 大陆法大陆法系系的规定的规定 ①凡是在指定地区享有独家代理权的独家代理人，对于被代理人同指定地区的第三者所达成的一切交易，不论该代理人有无参与，该代理人都有权要求佣金 ②在本人终止代理合同时，商业代理人对其在代理期间为本人建立的商业信誉，有权请求给予赔偿。

英美法英美法系系的规定的规定 ①如果被代理人与第三人达成的交易是代理人努力的结果，代理人就有权获得佣金 ②如果代理合同没有规定期限，只要本人在合同终止后接到买方再次定货，仍需向代理人支付佣金； 如果代理合同规定了一定的期限，则在期限届满合同终止后，代理人对买方向本人再次订货就不能要求本人给予佣金 2、代理人对被代理人的义务 1、合适注意义务：即代理人应该对被代理人委托的财产和事务给予合适注意即应勤勉地履行其代理职责 2、服从的义务：即代理人应服从被代理人的合法的指令 3、忠实的义务： （1）非经被代理人同意，不与被代理人相竞争 （2）不密谋私利（包括：不得同时兼为第三人代理人） （3）不泄露商业机密 （4）诚信 4、申报帐目的义务 5、通知的义务：即代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实通知被代理人，以使被代理人作出进一步判断 6、亲自履行代理职责的义务（不得随意转移代理权限）§ 原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业。

§法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，辞职一年后才开业，也违反商业信誉原则，故不涉及不忠实问题，原告败诉马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978））（二）代理的外部关系 代理的外部关系代理的外部关系是指被代理人（本人）是指被代理人（本人）、、代理代理人对第三人的关系人对第三人的关系 按照代理法的一般原则，代理人是代表本人同按照代理法的一般原则，代理人是代表本人同第三人订立合同或为其他法律行为，代理的行为所第三人订立合同或为其他法律行为，代理的行为所产生的后果直接归属于本人，应由本人直接对第三产生的后果直接归属于本人，应由本人直接对第三者负责，代理人对此一般不承担个人责任者负责，代理人对此一般不承担个人责任　　 从代理人是以代理人的身份还是以他自己个人的身份与第三人为法律行为的角度，将代理分为：1）直接代理： 指代理人在代理权限内以代理人的指代理人在代理权限内以代理人的身份，即以本人的名义同第三人所为的法律行为，身份，即以本人的名义同第三人所为的法律行为，代理行为的效力直接及于本人。

代理行为的效力直接及于本人 2）间接代理：代理人拥有代理权而以自己的名义同代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同，经代理人转让后，被代理人取代第三人订立合同，经代理人转让后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务 1 1、、大陆法大陆法系系的有关规定的有关规定 间接代理的效力必须通过一定的转让行为，间接代理的效力必须通过一定的转让行为，即日后再将其权利义务通过另外一个合同移转于即日后再将其权利义务通过另外一个合同移转于本人时，才能及于本人本人时，才能及于本人 即在间接代理的情况下，本人需要经过两道即在间接代理的情况下，本人需要经过两道合同手续才能对第三人主张权利，第一个是间接合同手续才能对第三人主张权利，第一个是间接代理人与第三人订立的合同，第二个是代理人把代理人与第三人订立的合同，第二个是代理人把有关权利转让于本人的合同有关权利转让于本人的合同 　　在大陆法系国家，将直接代理称为商业代理　　在大陆法系国家，将直接代理称为商业代理人，间接代理称为行纪人人，间接代理称为行纪人  英美法系并无直接代理与间接代理的区分，对于英美法系并无直接代理与间接代理的区分，对于代理人的责任问题，英美法系采：代理人的责任问题，英美法系采：““义务标准义务标准””。

依此标准，依此标准，英美法将代理分为：英美法将代理分为： 1 1、公开的本人、公开的本人 　　　　 （（1 1）公开本人姓名的代理：）公开本人姓名的代理：是指代理人在订立合是指代理人在订立合同时已指出本人姓名同时已指出本人姓名的代理的代理 在这种情况下，在这种情况下，代理人所订合同被认为是本人与第三人之间代理人所订合同被认为是本人与第三人之间的合同，本人应对合同负责，而代理人原则上对该合同不承担个的合同，本人应对合同负责，而代理人原则上对该合同不承担个人责任二）英美法的有关规定（二）英美法的有关规定　　 在这种情况下，该合同仍认为是本人与第三人在这种情况下，该合同仍认为是本人与第三人之间的合同，应由本人对合同负责，代理人对该之间的合同，应由本人对合同负责，代理人对该合同不承担个人责任合同不承担个人责任 根据英国的判例，代理人在同第三人订立合根据英国的判例，代理人在同第三人订立合同时，如仅在信封抬头或在签名之后加列同时，如仅在信封抬头或在签名之后加列““经纪经纪人人” ” 或或““经理人经理人” ” 的字样是不足以排除其个人的字样是不足以排除其个人责任的，而必须以清楚的方式表明他是代理人。

责任的，而必须以清楚的方式表明他是代理人如写明如写明““买方代理人买方代理人””或或““卖方代理人卖方代理人””等 （（1 1）公开本人存在的代理：）公开本人存在的代理：是指代理人在订立合同是指代理人在订立合同时时只只指出指出代理关系存在，而未指明本人姓名的代理代理关系存在，而未指明本人姓名的代理 ２、２、未公开的本人未公开的本人（未被披露的本人）（未被披露的本人） 代理人虽得到本人的授权，但他在与第代理人虽得到本人的授权，但他在与第三人订立合同时既不披露有本人的存在，也三人订立合同时既不披露有本人的存在，也不表明自己代理人的身份，而直接以自己的不表明自己代理人的身份，而直接以自己的名义与第三人订立合同名义与第三人订立合同 在这种情况下，代理人实际上是把自己在这种情况下，代理人实际上是把自己置于本人的地位同第三人订立合同，代理人置于本人的地位同第三人订立合同，代理人应对第三人负责应对第三人负责 　　 未被披露的本人有权介入合同，并直接对第三未被披露的本人有权介入合同，并直接对第三人行使请求权，或对违约的第三人起诉同时就要人行使请求权，或对违约的第三人起诉。

同时就要对第三人承担合同的有关义务两项限制：对第三人承担合同的有关义务两项限制： 第一，如果未被披露的本人行使介入权会与合第一，如果未被披露的本人行使介入权会与合同的明示或默示的条款相抵触，他就不能介入合同；同的明示或默示的条款相抵触，他就不能介入合同； 　　第二，如果第三人是基于信赖代理人的才能或　　第二，如果第三人是基于信赖代理人的才能或清偿能力而与其订立合同，则未被披露的本人也不清偿能力而与其订立合同，则未被披露的本人也不能介入该合同能介入该合同 （１）未被披露的本人有（１）未被披露的本人有““介入权介入权”” 　　　　第三人在发现了本人之后，可以行使选第三人在发现了本人之后，可以行使选择权：择权：他可以要求本人对该合同负责，也可他可以要求本人对该合同负责，也可以继续要求代理人对合同负责以继续要求代理人对合同负责 在发生违约情况时，第三人可以对第三在发生违约情况时，第三人可以对第三人起诉，也可以对本人起诉但第三人只能人起诉，也可以对本人起诉但第三人只能在代理人与本人之间选择一个作为起诉、追在代理人与本人之间选择一个作为起诉、追究责任的对象究责任的对象。

２）第三人享有（２）第三人享有““选择权选择权””我国关于间接代理的区分我国关于间接代理的区分 1 1、、显显名名的的间间接接代代理理：：受受托托人人以以自自己己的的名名义义，，在在委委托托人人的的授授权权范范围围内内与与第第三三人人订订立立的的合合同同，，第第三三人人在在订订立立合合同同时时知知道道受受托托人人与与委委托托人人之之间间的的代代理理关关系系的的，，该该合合同同直直接接约约束束委委托托人人和和第第三三人人，，但但有有确确切切证证据据证证明明该该合合同同只约束受托人和第三人的除外只约束受托人和第三人的除外2 2、、隐隐名名的的间间接接代代理理：： 受受托托人人以以自自己己的的名名义义与与第第三三人人订订立立合合同同时时，，第第三三人人不不知知道道受受托托人人与与委委托托人人之之间间的的代代理理关关系系的的，，受受托托人人因因第第三三人人的的原原因因对对委委托托人人不不履履行行义义务务，，受受托托人人应应当当向向委委托托人人披披露露第第三三人人，，委委托托人人因因此此可可以以行行使使受受托托人人对对第第三三人人的的权权利利，，但但第第三三人人与与受受托托人人订订立立合合同同时时如如果果知知道道该委托人就不会订立合同的除外。

　　该委托人就不会订立合同的除外　　 受受托托人人因因委委托托人人的的原原因因对对第第三三人人不不履履行行义义务务，，受受托托人人应应当当向向第第三三人人披披露露委委托托人人，，第第三三人人因因此此可可以以选选择择受受托托人人或或者者委委托托人人作作为为相相对对人人主主张张其其权权利，但第三人不得变更选定的相对人　　利，但第三人不得变更选定的相对人　　 委委托托人人行行使使受受托托人人对对第第三三人人的的权权利利的的，，第第三三人人可可以以向向委委托托人人主主张张其其对对受受托托人人的的抗抗辩辩第第三三人人选选定定委委托托人人作作为为其其相相对对人人的的，，委委托托人人可可以以向向第第三三人人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩 1 1 1 1、、、、代理关系终止的情形代理关系终止的情形代理关系终止的情形代理关系终止的情形　　　　　　　　　　　　　　　　1 1 1 1）根据当事人的行为）根据当事人的行为）根据当事人的行为）根据当事人的行为终止代理关系终止代理关系终止代理关系终止代理关系a.a.a.a.代理目的实现或代代理目的实现或代代理目的实现或代代理目的实现或代理期限届满理期限届满理期限届满理期限届满b.b.b.b.被代理人撤回代理被代理人撤回代理被代理人撤回代理被代理人撤回代理权权权权c.c.c.c.代理人放弃代理权代理人放弃代理权代理人放弃代理权代理人放弃代理权2)2)依法律规定终止代理关系依法律规定终止代理关系a.a.被代理人取得或恢复民事行为被代理人取得或恢复民事行为能力，法定代理人或指定代理人能力，法定代理人或指定代理人的代理权终止的代理权终止b.b.被代理人或代理人死亡、破产被代理人或代理人死亡、破产或丧失行为能力，代理关系自动或丧失行为能力，代理关系自动消灭消灭c.c.法律的改变使得代理成为非法法律的改变使得代理成为非法d.d.主要标的物灭失主要标的物灭失代理关系的终止及效果代理关系的终止及效果2 2 2 2、、、、代理关系终止的效果代理关系终止的效果代理关系终止的效果代理关系终止的效果　　　　1 1 1 1、当事人之间的效果、当事人之间的效果、当事人之间的效果、当事人之间的效果　　　　代理人丧失代理权，如继续代理人丧失代理权，如继续代理人丧失代理权，如继续代理人丧失代理权，如继续从事代理活动，即从事代理活动，即从事代理活动，即从事代理活动，即属于无权代属于无权代属于无权代属于无权代理，理，理，理，本人与代理人之间的代理本人与代理人之间的代理本人与代理人之间的代理本人与代理人之间的代理关系应按有关无权代理的法律关系应按有关无权代理的法律关系应按有关无权代理的法律关系应按有关无权代理的法律规定办理。

规定办理规定办理规定办理　　　　有些大陆法国家为了保护商有些大陆法国家为了保护商有些大陆法国家为了保护商有些大陆法国家为了保护商业代理人的利益，在商法中特业代理人的利益，在商法中特业代理人的利益，在商法中特业代理人的利益，在商法中特别规定，在终止代理合同时，别规定，在终止代理合同时，别规定，在终止代理合同时，别规定，在终止代理合同时，代理人对于他在代理期间为本代理人对于他在代理期间为本代理人对于他在代理期间为本代理人对于他在代理期间为本人建立的商业信誉，有权要求人建立的商业信誉，有权要求人建立的商业信誉，有权要求人建立的商业信誉，有权要求本人予以赔偿本人予以赔偿本人予以赔偿本人予以赔偿2 2 2 2、对于第三人的效果、对于第三人的效果、对于第三人的效果、对于第三人的效果　　　　当本人撤回代理权或终止代理当本人撤回代理权或终止代理当本人撤回代理权或终止代理当本人撤回代理权或终止代理合同时，合同时，合同时，合同时，对第三人是否有效，主对第三人是否有效，主对第三人是否有效，主对第三人是否有效，主要取决于第三人是否知情要取决于第三人是否知情要取决于第三人是否知情要取决于第三人是否知情 根据各国的法律，当终止代根据各国的法律，当终止代根据各国的法律，当终止代根据各国的法律，当终止代理关系时，理关系时，理关系时，理关系时，必须通知第三人才能必须通知第三人才能必须通知第三人才能必须通知第三人才能对第三人发生效力。

对第三人发生效力对第三人发生效力对第三人发生效力如果本人在如果本人在如果本人在如果本人在终止代理合同时，没有通知第三终止代理合同时，没有通知第三终止代理合同时，没有通知第三终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而人，后者由于不知道这种情况而人，后者由于不知道这种情况而人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同与代理人订立了合同，则该合同与代理人订立了合同，则该合同与代理人订立了合同，则该合同对本人仍有拘束力，本人对此仍对本人仍有拘束力，本人对此仍对本人仍有拘束力，本人对此仍对本人仍有拘束力，本人对此仍须负责但本人有权要求代理人须负责但本人有权要求代理人须负责但本人有权要求代理人须负责但本人有权要求代理人赔偿其损失赔偿其损失赔偿其损失赔偿其损失1 1、保付代理人：、保付代理人： 对第三人承担特别责任对第三人承担特别责任2 2、保兑银行：对第三人承担特别责任、保兑银行：对第三人承担特别责任3 3、货物运输代理人：对第三人承担特别责任、货物运输代理人：对第三人承担特别责任4 4、保险经纪人：对第三人承担特别责任、保险经纪人：对第三人承担特别责任5 5、信用担保代理人：对本人承担特别责任、信用担保代理人：对本人承担特别责任六、承担特别责任的代理人六、承担特别责任的代理人（一）保付代理人（一）保付代理人• 保保付付代代理理人人的的业业务务是是代代表表国国外外的的买买方方（（即即被被代代理理人人））向向本本国国的的卖卖方方（（即即第第三三人人））订订货货，，并并在在国国外外买买方方的的签签单单上上加加上上保保付付代代理理人人自自己己的的保保证证，，由由他他担担保保国国外外的的买买方方将将履履行行合合同同。

如如果果国国外外的的买买方方不不履履行行合合同同或或拒拒绝绝付付款款，，保保付付代代理理人负责向本国的卖方支付贷款人负责向本国的卖方支付贷款• 在英国这种代理人是由英国出口商协会的出口商担任，在英国这种代理人是由英国出口商协会的出口商担任，所以保付代理人也称为出口商行或保付商行所以保付代理人也称为出口商行或保付商行• 保保付付商商行行的的经经济济作作用用在在于于解解脱脱本本国国卖卖方方在在国国际际贸贸易易中中可可能能遭遭遇遇的的风风险险使使本本国国卖卖方方不不必必顾顾虑虑国国外外买买方方的的资资信信能能力而接受订货单力而接受订货单国外买方国外买方国外买方国外买方 （本人）（本人）（本人）（本人）保付代理人保付代理人保付代理人保付代理人（出口商）（出口商）（出口商）（出口商） 本国卖方本国卖方本国卖方本国卖方（第三人）（第三人）（第三人）（第三人）承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人（二）保兑银行（二）保兑银行 在在国国际际贸贸易易中中，，普普遍遍采采用用商商业业跟跟单单信信用用证证的的方方式式支支付付贷贷款款，，在在采采用用这这种种支支付付方方式式时时，，卖卖方方为为了了保保证证收收款款安安全全，，往往往往要要求求买买方方通通过过银银行行对对他他开开出出保保兑兑的的，，不不可可撤撤销销的的信信用用证证，，其其办办法法是是：：由由国国际际的的买买方方通通过过进进口口地地的的银银行行向向出出口口地地的的往往来来银银行行开开出出一一份份不不可可撤撤销销的的信信用用证证，，委委托托该该出出口口地地的的代代理理行行对对其其不不可可撤撤销销的的信信用用证证加加以以保保兑兑，，并并将将该该信信用用证证通通知知卖卖方方（（即即第第三三人人）），，卖卖方方只只要要提提交交信信用用证证所所规规定定单单据据，，就就可可以以要要求求保兑银行支付贷款。

保兑银行支付贷款国外买方国外买方 进口地银行进口地银行 （开证行）（开证行）出口地银行出口地银行 （保兑行）（保兑行）委托保兑委托保兑申申请请 卖方卖方第三人第三人保保兑兑本人本人代理人代理人首先付款责任（三）货物运输代理人（三）货物运输代理人• 根据有些国家运输行业的惯例，如果运输代根据有些国家运输行业的惯例，如果运输代理人受客户的委托向轮船公司预定船位，他自己理人受客户的委托向轮船公司预定船位，他自己须向轮船公司负责须向轮船公司负责 货主货主————运输代理人运输代理人————承运人（船公司）承运人（船公司） （自己的名义）（自己的名义）第三人（四）保险代理人（四）保险代理人• 在在国国际际贸贸易易中中，，进进口口人人或或出出口口人人在在投投保保货货物物运运输输保保险险时时，，一一般般不不能能直直接接同同保保险险人人订订立立保保险险合合同同，，而而必必须须委委托托保保险代理人代为办理险代理人代为办理• 英国保险法规定，凡海上保险合同由经纪人替被保险英国保险法规定，凡海上保险合同由经纪人替被保险人签订的，经纪人须对保险人就保险费直接负责。

即如果人签订的，经纪人须对保险人就保险费直接负责即如果被保险人不交纳保险费，则应由保险代理人交纳被保险人不交纳保险费，则应由保险代理人交纳 进出口方进出口方——保险代理人保险代理人——保险人保险人 （本人）（本人） （代理人）（代理人） （第三人）（第三人）签订保险合同签订保险合同签订保险合同签订保险合同* *注意：经纪人的佣金由注意：经纪人的佣金由保险人保险人支付支付（五）信用担保代理人（五）信用担保代理人信用担保代理人：信用担保代理人：•信用担保代理人的责任是在他所介绍的买方（即第信用担保代理人的责任是在他所介绍的买方（即第三人）不付货款时，由他赔偿被代理人因此而遭受三人）不付货款时，由他赔偿被代理人因此而遭受的损失 保付商行与信用担保代理人的区别在于前者对第三保付商行与信用担保代理人的区别在于前者对第三人承担责任，后者对被代理人承担责任人承担责任，后者对被代理人承担责任 国外买方国外买方国外买方国外买方 （第三人）（第三人）（第三人）（第三人） 信用担保代理人信用担保代理人信用担保代理人信用担保代理人 （出口商）（出口商）（出口商）（出口商） 本国卖方本国卖方本国卖方本国卖方（本人）（本人）（本人）（本人） 七、中国的代理法与外贸代理制（一）（一）中国的代理法律制度中国的代理法律制度 § 中国至今还没有代理法。

有关代理的规定主要见之于《民法通则》 § 根据《民法通则》第63条的规定，公民、法人都可以通过代理人实施民事法律行为代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对其代理人的代理行为应承担民事责任 § 《民法通则》对代理权的产生、无权代理、代理人与第三人的责任以及代理的终止等，都作出了规定 （二）（二）中国关于代理的分类中国关于代理的分类 §《民法通则》第64条规定: “代理包括委托代理、法定代理和指定代理委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权这属于“直接代理”§ 《合同法》在分则的15种格式合同中第二十一章、第二十二章与第二十三章规定了“委托、行纪与居间”3种合同，即3种代理合同方式 （三）中国的外贸代理制 国内委托人国内委托人国内委托人国内委托人外贸企业外贸企业外贸企业外贸企业外商企业外商企业外商企业外商企业委托代理合同委托代理合同涉外买卖合同涉外买卖合同被代理人被代理人代理人代理人第三人第三人§ 所谓外贸代理制，就是由中国的外贸公司充当国内用户与供货部门的代理人，代表其签订进出口合同，收取一定的佣金或手续费的制度。

外贸代理的基本做法外贸代理的基本做法 1.1.代理出口代理出口 §在出口方面，由外贸公司接受国内供货部门的委托，以外贸公司自己的名义作为卖方，与国外买主签订出口合同，收取约定的佣金§在采用这种做法时，由于外贸公司不是以被代理人（国内供货部门）的名义，而是以外贸公司自身的名义对外签订出口合同，外贸公司作为出口合同的卖方，就必须对出口合同承担责任2.2.代理进口代理进口 §在进口方面，由外贸公司接受国内用货部门的委托，以外贸公司自己的名义作为买方，与国外卖方签订进口合同，收取约定的佣金或手续费§在采用这种做法时，由于外贸公司不是以被代理人（国内用货部门）的名义，而是以外贸公司自身的名义对外签订进口合同，外贸公司作为进口合同的买方，必须对进口合同承担责任§ 2012年2月，上海上海L L厂厂向澳洲澳洲R R公司公司出口一批全棉浴巾，但L厂本身并不具备外贸经营权，于是双方找到有外贸经营权的上海上海A A公司公司要求合作，约定由A公司代理出口该批货物4月初，澳洲R公司与上海A公司签定了进出口合同合同上写明卖方为上海A公司，买方为澳洲R公司；装运期为12年5月；付款方式为船运后60天电汇，质量以R公司代表在工厂验货为准。

货到后，R公司认为，货物存在质量问题，造成其经济上的损失，故拒不付款，并要求A公司予以赔偿；A公司则认为质量问题与己无关，是由R公司代表在工厂验货，所以案例分析案例分析§ 应由厂方与应由厂方与R R公司解决，坚持要求公司解决，坚持要求R R公司依约付款公司依约付款20122012年年7 7月月3 3日由中国进出口商品检验总公司澳大日由中国进出口商品检验总公司澳大利亚有限公司对货物进行了检验，认为的确存在利亚有限公司对货物进行了检验，认为的确存在质量问题，质量问题，R R公司遂向公司遂向A A公司寄发检验报告，并以公司寄发检验报告，并以防止进一步损失为由低价处理了该批货物随后防止进一步损失为由低价处理了该批货物随后向向A A公司提出索赔公司提出索赔20122012年年8 8月，月，R R公司向中国国际公司向中国国际贸易仲裁委员会上海分会提请仲裁，贸易仲裁委员会上海分会提请仲裁，9 9月，仲裁庭月，仲裁庭开庭对本案进行审理，开庭对本案进行审理，A A公司从这笔业务中非但没公司从这笔业务中非但没有得到任何货款，还为此成为被申请人的位置，有得到任何货款，还为此成为被申请人的位置，面临面临R R公司经济赔偿的要求。

公司经济赔偿的要求§思考：该案如何判决？思考：该案如何判决？§简析： 澳洲R公司与A公司，表面为外贸代理（隐名代理），实际是出口合同　　 A公司盲目信任作为生产厂家的L厂和外方买主的R公司，根本没有注意到自身作为进出口合同一方当事人的法律责任和义务，导致其在合同履行过程中出现问题时，未获任何利益，却需担负全部的责任。