我国法律原则适用存在的问题及其完善.pdf

1 目 录摘 要 ______________________________________________________________ 2关键词_____________________________________________________________ 2Abstract _____________________________________________________________ 3Key word ____________________________________________________________ 3引言 _______________________________________________________________ 4一、法律原则的概念及特性___________________________________________ 4（一）法律原则的定义______________________________________________ 4（二）法律原则的性质______________________________________________ 5 1．法律原则的抽象性 _____________________________________________ 5 2．法律原则的稳定性 _____________________________________________ 5 3．法律原则被适用的广泛性 _______________________________________ 5二、法律原则适用的状况_____________________________________________ 6三、法律原则的适用的利弊___________________________________________ 7四、结合案例分析法律原则的适用所存在的问题_________________________ 8（一）案情介绍 ____________________________________________________ 8（二）对案例的评析________________________________________________ 9五、如何正确的适用法律原则_________________________________________ 9（一）法律原则在何种情况下能成为法官裁判的依据____________________ 9（二）法律原则适用的不同情形_____________________________________ 10 1．规则存在时，原则的适用 ______________________________________ 10 2．无规则存在时，原则的适用 ____________________________________ 11 （三）法律原则的类型化___________________________________________ 11六、结论__________________________________________________________ 12 参考文献__________________________________________________________ 13 2 我国法律原则适用存在的问题及其完善学生：曹贻梦摘 要近些年来，由于国外学者对法律原则的研究不断深入，再加上国内经济政治的发展，新生事物的不断涌现， 人们自我意识的不断复苏， 故而在司法实践领域仅凭借一般的法律规则难以作为法官定案的依据，更不能很好的保障当事人的公平公正，因此越来越多的把法律原则作为法官裁判的依据。

正是基于此， 对法律原则的适用的研究对于我国司法实践而言是具有积极的理论与实践意义的本文从法律原则的含义出发， 描述了当前中国司法实践中法律原则适用的现状，进一步分析了法律原则适用的利弊，并运用司法判例将理论与实践相结合进行分析，最后对于中国应如何正确的适用法律原则，提供了自己的方法给予参考关键词法律原则；适用；完善3 Abstract In recent years, because of the research of foreign scholars to the principles of laws, the development of domestic political and economic and new things are constantly emerging and the ego’s recovery, and judicial practice in the field is only with the ordinary rules of law as the judge decided to have, we can't very good security of the parties fairly and more and more judges use the principles of law to judge. Therefore, the study of the law applicable for the principle to judicial practice in china's active and theory both are important. the meaning set out from the principles of law, the Chinese judicial practice the principles of law applicable, further analysis of the applicable legal principles of the pros and cons, and use of judicial precedent will integrate theory with practice, final analysis of the Chinese should be how to apply the principles of law and provide their own ways to consult. Key word The principal of laws; application; improvement 4 引言我们知道，作为一个法治国家， 维护法律的稳定性、 确定性和可预测性是必须的，这也是法律所追求的基本价值。

但是，一味的追求法律的稳定性难免会使得法律的适用变得僵化， 也就是我们俗话说的按条文办事，这样可能难免会使得在个案中出现不公正的裁判 然而，法律最重要的价值在于实现社会的正义，因此在出现个案不公正的情况下， 我们应该排除法律规则的适用， 而去适用法律原则，增强法官的自由裁量权，从而实现社会的正义至此，学界出现了一批批判法治的流派， 使得法治的信仰受到了前所未有的挑战为了重塑法治信仰， 英美法理界权威学者德沃金坚持唯一答案，提出原则立论法， 促使学界对法律原则在司法中的地位和作用等问题进行深入的研究本文研究的对象仅是中国法律原则在司法实践中所存在的问题，并提出一些有关如何正确的适用法律原则可供选择的方法但是关于如何使用法律原则， 我们有必要进一步探讨本文采取层层深入的论证方法， 从基本概念入手， 剖析法律原则的内涵并分析其性质，进而对中国司法实践中法律原则适用的状况进行描述，分析法律原则适用的利弊 然后从具体案例中分析法律原则适用的问题及其存在的不足，最后提出应该如何具体使用法律原则并提出适当建议一、法律原则的概念及特性（一）法律原则的定义关于法律原则的定义国内学者大致有以下观点：第一种，法律原则一般是指可以作为规则的基础或本源的综合性、稳定性原理或准则； 第二种，法律原则是指贯穿于法或法部门之中的用以表达国家某种意志的指导思想；第三种，法律原则是法律上规定的用以进行法律推理的准则。

对以上界定进行分析可知， 这些定义都揭示出了法律原则是法律体系中作为法律规则的指导思想、基础或本源的综合性、稳定性原理和准则， 但是没有指出法律原则又是直接的法规范这一方面的作用而西方学者如德沃金， 则是第一个从逻辑或性质上将法律原则与法律规则予以区分的法学家 ,但他是在对“规范”没有进行反思的基础上做出上述论断的规范是规则和原则的上位概念,如果不是所有法学中的最根本的概念,至少也是最根本的概念之一 还有阿列克西也认为法律原则亦是一种法规范，与法律规则同属法规范的下位规范这类似观点已在各国法学界得到较为普遍的认可因此，5 我个人认为法律原则应包括两层含义：第一，法律原则是作为规则的基础或来源的综合性、稳定性原理和准则；第二，法律原则还应是一种直接的法规范，它是法律规范的组成部分二）法律原则的性质谈到法律原则， 我们必然会想到法律规则 谈到法律原则的性质， 也是与法律规则的性质相对而言的与法律规则相比较，法律原则具有以下性质：1．法律原则的抽象性与具体的法律规则相比， 法律原则具有抽象性 从法律原则的上述定义可以看出，它是作为规则的基础或者来源的综合性、稳定性的准则 很明显可知它是法律的公理或者法律的信条， 是从广泛的社会现实和社会关系中抽象出来的纲领性规则，它没有设定任何具体的权利与义务，只是一个原则性和方向性的规定。

法律在应然层面所需要遵循的规律性的要求，通常会被确认成为法律的一般原理，一般情形下，这些原理由法律原则所集中概括和阐释另外，法律对自身一些主导性价值也是通过法律原则显现出来的因为法律原则集中概括且体现了法律的一般原理和主导性价值，从而具有高度的抽象性2．法律原则的稳定性稳定性，简而言之就是不会因为其它事物的变化而轻易的发生变化法律原则的稳定性是指在法的各个要素之中，法律原则是最不容易改变的， 因为法律原则最直观地体现了法的本质， 集中反映了一时期的社会利益和法律调控目标因此，只要社会的意识形态不改变，法的本质不改变， 那么法律原则就不会发生本质的变化有一些法律原则是来源于社会生活中的一些最基本的价值判断标准，这些原则是不会随着社会意识形态的变化而变化的，比如在中西方法律中共同有的公平、平等、自愿原则等就不会随着统治阶级的改变而变化3．法律原则被适用的广泛性与法律规则相比， 原则的适用明显更加广泛 规则只是对具体的行为进行规范，一个规则对应几个行为或者几个规则对应一个行为，而原则适用是对整个规则进行指导， 从而可以适用到各种行为中去 法律原则是从整体宏观上去抽象适用，而法律规则则是从微观上具体适用。

6 除此之外，法律原则还具有实在法之外的表现形式虽然不具备实在法的效力，但是一旦实在法出现价值缺失或意义漏洞，其仍然可以在不使现行法律秩序结构发生实质性变化的基础上，弥补实在法的价值缺失和意义漏洞如此看来，法律原则可被适用的范围就扩大到了需要由实在法调整，却又由于实在法缺陷或漏洞的存在而难以企及的领域二、法律原则适用的状况由于我国成文法的传统， 长期以来， 法律就是规则这一认识已根深蒂固，法学界更是将大量精力投入到制定法的建设上，研究如何将法律制定得更具体， 更易于操作执行，对法律的通常要求是：内容要全面、结构要严谨、语义要明确、界线要清晰 法律的规定不能含含糊糊、 模棱两可，不能搞法原则主义 在法院，法官们更是以坚守严格的规则主义为己任，所谓法律，就是可以翻阅查找的硬生生的法律、 法规或者司法解释， 我国法官有寻求法律明文规定的偏好，通常法官们认为法律明文规定的内容才能作为定罪量刑的依据，对没有明文规定的法律原则不愿或者不敢大胆地适用 在绝大多数裁判文书中， 法官都会引用某部具体法律的具体条款， 某些法官在裁判以后还会拿着法律规定给当事人看，以示自己判决的合法性和权威性。