行政强制法解读二-姜明安

1、行政强制法行政强制法解读解读姜 明 安北京大学宪法与行政法研究中心2拟解读的拟解读的问题问题1、行政强制法的立法过程2、行政强制法的立法目的、适用范围与基本原则3、行政强制的种类与设定4、行政机关实施行政强制的程序5、行政机关申请人民法院强制执行的程序6、行政强制违法的法律责任与救济北京大学宪法与行政法研究中心3一、一、 行政强制法行政强制法的立法过程的立法过程l1988年，国务院启动行政强制执行条例的起草l1996年，行政立法组启动行政强制法试拟稿起草l1999年，人大法工委启动行政强制法草案起草l2005年，十届全国人大常委会第19次会议一审l2007年，十届全国人大常委会第30次会议二审l2009年，十一届全国人大常委会第10次会议三审l2011年，十一届全国人大常委会第20次会议四审l2011年，十一届全国人大常委会第21次会议通过该法为什么经历了那么长的立法过程？该法为什么经历了那么长的立法过程？1、该法涉及公权与私权的平衡，涉及特定相对人 权益、自由、安全与他人、社会公众的权益、自由、 安全的平衡，此种平衡很难拿捏，必须填之又慎；2、该法涉及行政机关和司法机关的权力配置的调

2、 整或重构，各方在立法过程中博弈不断；3、该法旨在加强对行政强制权的限制、控制和规 范，这不能不影响有关执法部门、执法者的利益，从 而必然会遇到各种有形或无形的阻力；4、学者和实务界对该法涉及的重大问题存在不同 观点和主张，存在较多争议。北京大学宪法与行政法研究中心4该法五次审议涉及的主要问题该法五次审议涉及的主要问题一审稿：1、确立体系：七章（第3、4 章各设三节）2、确定调整范围3、确定强制种类方式4、确定设定权5、确定实施行政强制措施程序6、确定行政强制执行制度北京大学宪法与行政法研究中心5二审稿：1、增加解除限制人身自由的规定2、加处罚款或滞纳金的“封顶”3、禁止超范围查封、扣押财物4、增加法院受理申请强执的期限规定5、增设不得在夜间、节假日强执和采取断水、电、热、气迫使履行的规定北京大学宪法与行政法研究中心6三审稿：1、增加设定程序中的公众参与、论证评估程序2、确定行政强制措施实施权不得委托3、增设查询企业帐簿交易记录不得影响其正常生产经营活动，并保守其商业秘密的规定4、增设查扣不及于生活必需品和错执返还赔偿的规定5、增加执行协议的内容（分阶段履行，当事人采取补救措施的可减免

3、加处的罚款或滞纳金等）6、取消进入住宅、营业场所特别程序7、减少对法规设定权的限制（“且”改“或者”）北京大学宪法与行政法研究中心7北京大学宪法与行政法研究中心8四审稿：1、恢复 对法规设定权的限制（“或者”改“且”）2、增加行政法规的授权设定权3、赋予城管等相对集中处罚权机构相应强制权4、限制了代履行的范围、方式5、增设在五种情形下应解除查封扣押的规定6、增设延长查扣冻应及时告知和说明理由的规定五审：1、进一步增加公民对设定权的参与：可向设定机关提出意见建议，有关机关应研究论证反馈2、删去“申请法院强执，法院裁定强执的，由法院 执行”的规定3、增设“其他违法实施行政强制情形”的法律责任4、确立违法给相对人造成损失赔偿的专门条款北京大学宪法与行政法研究中心9北京大学宪法与行政法研究中心10二、二、行政强制法行政强制法的立法目的、的立法目的、 适用范围与基本原则适用范围与基本原则（一）立 法 目 的：1、长时期以来，行政强制存在严重的“乱”“滥”、“软”，为保障人权和保护公民法人及其他组织的合法权益，需要制定行政强制法。2、行政强制的“乱”、“滥” “软” ，严重影响了社会主义市场经济秩

4、序，为规范行政强制行为，维护市场经济秩序，需要制定行政强制法。北京大学宪法与行政法研究中心113、行政强制的“乱”和 “滥”，严重影响了人民政府和人民 法院的形象，为完善行政强制法制，改善人民政府和 人民法院在人民心目中的形象 ，需要制定行政强制 法。 4、行政强制的“乱”和 “滥”，导致了严重的滥权和行政侵 权，为防止滥权和行政侵权，维护社会和谐稳定 ，需 要制定行政强制法。 5、制定行政程序法典是完善社会主义法律体系，建设法 治政府的必须，为制定行政程序法典提供基础和积累 经验，需要制定行政强制法。（二）适用范围：行政强制的设定和实施行政强制措施：行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险 扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制， 或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制 的行为。行政强制执行：行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依 法强制履行义务的行为。北京大学宪法与行政法研究中心12行政强制法排除适用下述行政强制行为：1、发生或者即将发生自然灾害、事故灾难、公共卫生事件或者社会安全事件，

5、行政机关采取应急措施或者 临时措施；2、行政机关采取金融业审慎监管措施、进出境货物强制性技术监控措施。这些行政强制适用有关法律、行政法规的规定。北京大学宪法与行政法研究中心13北京大学宪法与行政法研究中心14（三）行政强制设定和实施的基本原则（三）行政强制设定和实施的基本原则1、法定原则：行政强制的设定和实施，应当依照法定的 权限、范围、条件和程序（权限：法律；范围、条件 ：法律、法规；程序：法律、法规、规章） 2、比例原则：行政强制的设定和实施，应当适当，采用 非强制手段可以达到行政管理目的的，不得设定和实 施行政强制（必要性、适当性、比例性） 3、教育与强制相结合原则：实施行政强制，应当坚持教 育与强制相结合（先教育，后强制；目的达，不强制 ）4、平衡原则：保障行政权有效实施，维护公共利益和社 会秩序，保护社会公众权益与保障行政相对人合法权 益的统一、平衡。5 、正当法律程序原则：行政机关及其工作人员不得利用 强制为单位、个人谋利；实施行政强制应当说明理由 ，听取相对人陈述、申辩。6、救济原则：相对人不服行政强制，有权申请复议和提 起诉讼，因违法强制受到损害的，有权依法要求赔偿北京

6、大学宪法与行政法研究中心15北京大学宪法与行政法研究中心16三、行政强制的种类与设定三、行政强制的种类与设定（一）行政强制措施的种类1、限制公民人身自由；2、查封场所、设施或者财物；3、扣押财物；4、冻结存款、汇款；5、其他行政强制措施。（二）行政强制执行的种类（二）行政强制执行的种类1、加处罚款或者滞纳金（执行罚、罚锾）； 2、划拨存款、汇款； 3、拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或财物； 4、排除妨碍、恢复原状； 5、代履行（代执行） 6、其他强制执行方式北京大学宪法与行政法研究中心17（三）行政强制的设定（三）行政强制的设定设定权配置的争议问题：设定权配置的争议问题：国务院及其部委应不应有国务院及其部委应不应有行政强制设定权？地方应不应有应不应有行政强制设定权？地方如应授予应授予行政强制设定权，应授予多大范围？是应由地方性法规设定还是地方政府规章设定？如二者都有设定权，如何分配？北京大学宪法与行政法研究中心18北京大学宪法与行政法研究中心19比较行政处罚与行政许可设定权的配置比较行政处罚与行政许可设定权的配置行政处罚设定权： l国务院：可以行政法规设定除限制人身自由以外的l

7、 行政处罚。l国务院部委：可以规章设定警告、罚款（限额由l 国务院规定）。l地方人大：可以地方性法规设定除限制人身自由、l 吊销营业执照以外的行政处罚。l地方政府：可以规章设定警告、罚款（限额由l 地方人大常委会规定）。北京大学宪法与行政法研究中心20行政许可设定权：l国务院：尚未制定法律的，行政法规可以设定所有法 定范围的行政许可；决定可设定临时性行政许可。l国务院部委：不得以规章设定任何行政许可l地方人大：尚未制定法律、行政法规的，地方性法规 可以设定除资格、资质、企业、组织设立登记及其前置 性行政许可以外的行政许可。l地方政府：可以规章设定临时性行政许可（一年后失 效或提请制定地方性法规）。北京大学宪法与行政法研究中心21行政强制法行政强制法规定的设定权配置规定的设定权配置l国务院：尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权 事项的，或者虽已制定法律，但法律中未设定行政强制 措施，且法律规定特定事项 由行政法规规定具体管理措施的，行政法规可以设定除限制公民人身自由、冻结 存款、汇款和应由法律规定的行政强制措施以外的其他 行政强制措施。 行政法规不得设定行政强制执行。国务院部委：不得以

8、规章设定任何行政强制。l地方人大：尚未制定法律，且属于地方性事务的，地 方性法规可以设定查封场所、设施或财物、 扣押财物两 项行政强制措施。地方性法规不得设定行政强制执行。l地方政府：不得以规章设定任何行政强制。l其他任何规范性文件均不得设定任何行政强制。北京大学宪法与行政法研究中心22北京大学宪法与行政法研究中心23四、行政机关实施行政强制的程序四、行政机关实施行政强制的程序（一）行政机关实施行政强制措施程序的一般规则：l 1、违法行为情节显著轻微或者没有明显社会危害的，可不实施强制。l 2、行政强制措施由法定行政机关在法定职权范围内实施，不得委托。但行使相对集中行政处罚权的行政机关可实施与行政处罚权有关的行政强制措施。l 3、严循程序：报告批准；2人以上实施；出示证件； 通知当事人到场（当事人不到场的，邀请见证人到场） ； 告知理由、依据、权利和救济途径；听取陈述申辩；制 作现场笔录等（第18条）。l 4、紧急情况当场强制24小时内报告，补办手续。北京大学宪法与行政法研究中心24北京大学宪法与行政法研究中心25（二）实施行政强制措施的具体程序（二）实施行政强制措施的具体程序l1、限

9、制公民人身自由的特别程序（第20条）l2、涉嫌犯罪移送程序（第21条 ）l3、查封、扣押的特别要求（限于涉案场所、设施或财物；不得重复查封；制作和交付决定书及清单；查封扣押期一般不超30日；不应或不需查封扣押的应立即解除；造成损失应补偿等。见第2228条）l4、冻结的特别要求（只限法定行政机关实施；冻结存款汇款一般限30日，30日后不批准延长的应作出解冻决定。见第2932条 ）北京大学宪法与行政法研究中心26北京大学宪法与行政法研究中心27（三）行政机关实施行政强制执行的程序（三）行政机关实施行政强制执行的程序1、行政强制执行的一般规则：事先书面摧告（第35条）当事人陈述申辩（第36条）作出强制执行决定并交付或送达（第37-38条）中止执行与终结执行 （第39-40条）可与当事人达成执行协议（第42条）一般不得夜间或节假日执行；不得以停水、电、热、 气等方式迫使当事人履行（第43条）违建在限期后可依法强拆 （第44条）北京大学宪法与行政法研究中心282 2、金钱给付义务的执行金钱给付义务的执行（1）依法加处罚款或滞纳金不得超出原给付义务数额（第45条）（2）执行罚超30日后可行政强制执行（可查封、扣押、冻结），没有执行权的行政机关应申请法院执行，但对当事人不复议、诉讼，经催告仍不履行的，可拍卖原查封、扣押的财物（第46条）（3）划拨由法定行政机关决定后通知金融机构实施 （第47条）（4）划拨、拍卖和依法处理所得款项上缴国库或划入财政专户 ，不得截留、私分或变相私分（第48条）北京大学宪法与行政法研究中心29北京大学宪法与行政法研究中心303 3、代履行、代履行（1）当事人不履行排除妨碍、恢复原状等义务，经催告仍不履行，其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的，行政机关可代履行，或委托没有利害关系的第三人代履行（第50条） ；（2）代履行决定应送达当事人；代履行3日前催告当事人，其自履行的，停止代履行；（3）代履行不得采用暴力、及其他非法方式，（4）代履行费用

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