大学生勤工俭学与劳动法适用

1、大学生勤工俭学与劳动法适用大学生勤工俭学与劳动法适用 孙晓红孙晓红摘要摘要 新劳动合同法的适用新劳动合同法的适用,使我们有了新的使我们有了新的 视角重新审视大学生勤工俭学与劳动法适视角重新审视大学生勤工俭学与劳动法适 用之间的关系。大学生勤工俭学适用劳动用之间的关系。大学生勤工俭学适用劳动 法符合劳动法弱者保护的立法宗旨法符合劳动法弱者保护的立法宗旨,符合现符合现 行法律的相关规定行法律的相关规定,有利于和谐劳动关系的有利于和谐劳动关系的 建立建立;同时同时,大学生作为成年人大学生作为成年人,理应通过劳动理应通过劳动 实现自我供给实现自我供给,因而更加需要劳动合同法的因而更加需要劳动合同法的 特别保护。特别保护。关键词关键词 大学生大学生 勤工俭学勤工俭学 劳动法劳动法一、问题的提出一、问题的提出目前目前,大学生校外打工、勤工俭学的现象在大学生校外打工、勤工俭学的现象在 各高校均很普遍。与此同时各高校均很普遍。与此同时,大学生勤工俭大学生勤工俭 学过程中与用人单位、雇佣方之间的纠纷学过程中与用人单位、雇佣方之间的纠纷 也日渐增多。与其他劳动合同纠纷有所不也日渐增多。与其他劳动合同纠纷有

2、所不 同的是大学生作为劳动者的法律地位始终同的是大学生作为劳动者的法律地位始终 受到质疑受到质疑,甚至出现肯德基、麦当劳等洋快甚至出现肯德基、麦当劳等洋快餐企业公然否认大学生劳动者身份餐企业公然否认大学生劳动者身份,对其合对其合 法权益不予理睬等事件。其他现象如大学法权益不予理睬等事件。其他现象如大学 生被用人单位任意扣减报酬生被用人单位任意扣减报酬;用人单位利用用人单位利用 大学生求职心切大学生求职心切,强行索取各种不合理费用强行索取各种不合理费用; 乃至各种中介的欺骗行为也屡见报端。究乃至各种中介的欺骗行为也屡见报端。究 其原因其原因,一般认为有以下四个方面一般认为有以下四个方面 (1) 相关立法不够完善。相关立法不够完善。1995 年劳动部出年劳动部出 台的台的关于贯彻执行关于贯彻执行中华人民共和国劳中华人民共和国劳 动法动法若干问题的意见若干问题的意见(以下简称以下简称 95意意 见见) 第第 12 条规定在校生利用业余时间勤条规定在校生利用业余时间勤 工俭学工俭学,不视为就业不视为就业,未建立劳动关系未建立劳动关系,可以不可以不 签订劳动合同。作为特别法签订劳动合同。作为特别

3、法,意见意见专门专门 否认了大学生的劳动者地位否认了大学生的劳动者地位,使得大学生勤使得大学生勤 工俭学不能适用劳动法工俭学不能适用劳动法,而新的而新的中华人民中华人民 共和国劳动合同法共和国劳动合同法(以下简称以下简称劳动合同劳动合同 法法) 对此也没做明确规定。对此也没做明确规定。(2) 大学生法律意识及维权意识不强。大学大学生法律意识及维权意识不强。大学 生在勤工俭学过程中生在勤工俭学过程中,很少有意识要签订合很少有意识要签订合 同同,就算签订合同就算签订合同,基本对合同内容也无法提基本对合同内容也无法提 出保护己方权利的有力条款。调查显示一出保护己方权利的有力条款。调查显示一旦出现纠纷旦出现纠纷,权益受到侵害后采取司法救济权益受到侵害后采取司法救济 的只占的只占 18 % 1 。另据中国质量万里行促。另据中国质量万里行促 进会的一项调查进会的一项调查,大学生维权比例只占大学生维权比例只占 10 %2 。(3) 公权部门缺位导致保护缺失。与劳动维公权部门缺位导致保护缺失。与劳动维 权相关的公权部门主要包括劳动部门和工权相关的公权部门主要包括劳动部门和工 商部门。劳动部门的职能局限

4、在保护、调商部门。劳动部门的职能局限在保护、调 整正式用工关系中的劳动者身上整正式用工关系中的劳动者身上,缺乏足够缺乏足够 的精力对大学生勤工俭学权益加以保护的精力对大学生勤工俭学权益加以保护;而而 工商部门的职权则有其自身的局限性工商部门的职权则有其自身的局限性,工商工商 部门自身的法定职能并不涉及对大学生劳部门自身的法定职能并不涉及对大学生劳 动纠纷的解决。工商部门对劳动用工的管动纠纷的解决。工商部门对劳动用工的管 理主要体现在注册登记、营业执照的办理、理主要体现在注册登记、营业执照的办理、 违法经营内容的查处上违法经营内容的查处上,与大学生的权益维与大学生的权益维 护没有太大的相关性。护没有太大的相关性。(4) 高校相关就业指高校相关就业指 导导 120 部门缺乏适当的指导与帮助。目前部门缺乏适当的指导与帮助。目前, 各高校一般都设有就业指导部门和学生权各高校一般都设有就业指导部门和学生权 益维护部门。前者基本上是为毕业生服务益维护部门。前者基本上是为毕业生服务 的机构的机构,而后者则为学生校内自治组织而后者则为学生校内自治组织,很难很难 在学生与用人单位的纠纷中起到实质性作在学

5、生与用人单位的纠纷中起到实质性作 用。用。二、大学生勤工俭学行为分类及适用劳动二、大学生勤工俭学行为分类及适用劳动 法之法律依据法之法律依据为了在法律上厘清大学生勤工俭学行为到为了在法律上厘清大学生勤工俭学行为到 底能否适用劳动合同法底能否适用劳动合同法,有必要首先搞清常有必要首先搞清常 见的大学生勤工俭学行为有哪些类别。由见的大学生勤工俭学行为有哪些类别。由 于大学生勤工俭学主要为课外兼职于大学生勤工俭学主要为课外兼职,时间有时间有 限及经验缺乏使其常常局限为几种家教、限及经验缺乏使其常常局限为几种家教、 产品促销、餐饮服务、散发广告宣传单等。产品促销、餐饮服务、散发广告宣传单等。 以上行为从法律关系的角度基本可以分为以上行为从法律关系的角度基本可以分为 两类两类(1) 介于大学生与雇主个人之间的法律关系。介于大学生与雇主个人之间的法律关系。 主要表现为家教主要表现为家教,大学生受雇于自然人雇主大学生受雇于自然人雇主, 以提供一定的智力劳动为内容而与雇主之以提供一定的智力劳动为内容而与雇主之 间发生的法律关系。这种法律关系一般认间发生的法律关系。这种法律关系一般认 为不属于受劳动法调

6、整的劳动关系为不属于受劳动法调整的劳动关系,而是属而是属 于合同法调整的雇佣合同关系。于合同法调整的雇佣合同关系。(2) 介于大学生与用人单位之间的法律关系。介于大学生与用人单位之间的法律关系。 如前文所述之散发广告宣传单、产品促销如前文所述之散发广告宣传单、产品促销等。在这种法律关系中等。在这种法律关系中,一方为大学生一方为大学生,另一另一 方为单位而非自然人。一般认为其合乎劳方为单位而非自然人。一般认为其合乎劳 动合同法关于劳动关系的相关表述动合同法关于劳动关系的相关表述,因而属因而属 于劳动法调整的劳动合同关系。关于大学于劳动法调整的劳动合同关系。关于大学 生勤工俭学适用劳动法之法律依据问题生勤工俭学适用劳动法之法律依据问题,我我 们认为们认为(一一)劳动合同法劳动合同法并未排除适用大学生勤并未排除适用大学生勤 工俭学行为工俭学行为劳动合同法劳动合同法第二条规定中华人民共和第二条规定中华人民共和 国境内的企业、个体经济组织、民办非企国境内的企业、个体经济组织、民办非企 业单位等组织业单位等组织(以下称为用人单位以下称为用人单位) 与劳动与劳动 者建立劳动关系者建立劳动关系,订立、

7、履行、变更、解除订立、履行、变更、解除 或者终止劳动合同或者终止劳动合同,适用本法。该条可以被适用本法。该条可以被 理解为关于订立劳动关系的主体的规定。理解为关于订立劳动关系的主体的规定。 结合第二款之规定结合第二款之规定“国家机关、事业单位、国家机关、事业单位、 社会团体和与其建立劳动关系的劳动者社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订订 立、履行、变更、解除或者终止劳动合同立、履行、变更、解除或者终止劳动合同, 依照本法执行。依照本法执行。 ”可以看出可以看出, 劳动合同法劳动合同法 并没有限制大学生的劳动关系主体身份。并没有限制大学生的劳动关系主体身份。 劳动合同法实施条例劳动合同法实施条例(以下简称以下简称实施实施条例条例) 中也无相关禁止性规定。中也无相关禁止性规定。劳动法理劳动法理 论上一般认为论上一般认为,适格劳动者应当符合四个标适格劳动者应当符合四个标 准准,即年龄标准、体力标准、智力标准、行即年龄标准、体力标准、智力标准、行 为自由标准为自由标准3 。大学生劳动者无论提供大学生劳动者无论提供 家教服务还是促销服务均符合这里的四项家教服务还是促销服务均符合这里的四项 标准

8、标准,理应具备劳动法主体资格。理应具备劳动法主体资格。 劳动合同劳动合同 法法第三节关于非全日制用工之规定第三节关于非全日制用工之规定,解决解决 了大学生勤工俭学适用劳动法之类别对接了大学生勤工俭学适用劳动法之类别对接 上的困境。非全日制用工上的困境。非全日制用工,是指以小时计酬是指以小时计酬 为主为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日劳动者在同一用人单位一般平均每日 工作时间不超过工作时间不超过 4 小时小时,每周工作时间累计每周工作时间累计 不超过不超过 24 小时的用工形式。小时的用工形式。第六十九条规第六十九条规 定非全日制用工双方当事人可以订立口头定非全日制用工双方当事人可以订立口头 协议。从事非全日制用工的劳动者可以与协议。从事非全日制用工的劳动者可以与 一个或者一个以上用人单位订立劳动合同一个或者一个以上用人单位订立劳动合同; 但是但是,后订立的劳动合同不得影响先订立的后订立的劳动合同不得影响先订立的 劳动合同的履行。第七十一条规定非全日劳动合同的履行。第七十一条规定非全日 制用工双方当事人任何一方都可以随时通制用工双方当事人任何一方都可以随时通 知对方终止用工。终止用工

9、知对方终止用工。终止用工,用人单位不向用人单位不向 劳动者支付经济补偿。从上述两条规定来劳动者支付经济补偿。从上述两条规定来 看看,大学生勤工俭学的性质是非全日制用工大学生勤工俭学的性质是非全日制用工, 实践中大学生双重法律关系的建立也有了实践中大学生双重法律关系的建立也有了法律依据。大学生可以与多家用工单位签法律依据。大学生可以与多家用工单位签 订劳动合同订劳动合同,即建立双重或多重劳动关系即建立双重或多重劳动关系,并并 且双方在劳动关系存续期间可随时解除劳且双方在劳动关系存续期间可随时解除劳 动合同。拿上述几种勤工俭学的典型行为动合同。拿上述几种勤工俭学的典型行为 即家教、产品促销、餐饮服务、散发广告即家教、产品促销、餐饮服务、散发广告 宣传单等来分析宣传单等来分析,均可能存在多重劳动关系均可能存在多重劳动关系 并存在随时终止用工之现象并存在随时终止用工之现象,其与法律之规其与法律之规 定恰好对接。定恰好对接。(二二) 劳动部劳动部 95意见意见并未否认大学生劳并未否认大学生劳 动者身份动者身份劳动部劳动部 95意见意见规定在校生利用业余时规定在校生利用业余时 间勤工俭学间勤工俭学,不视为就业不视为就业,未建立劳动关系未建立劳动关系,可可 以不签订劳动合同。首先以不签订劳动合同。首先,其出台有特定之其出台有特定之 背景。背景。1995 年前后年前后,国家关于大学生勤工俭国家关于大学生勤工俭 学的态度是保护学生的就业权。当时大学学的态度是保护学生的就业权。当时大学 生勤工俭学的情况开始出现。该条文重点生勤工俭学的情况开始出现。该条文重点 在强调在强调“不视为就业不视为就业” 。因为当时的大学生。因为当时的大学生 仍由国家包分配仍由国家包分配,如果把这种打工视为就业如果把这种打工视为就业 的话的话,学校就无需为学生分配工作了学校就无需为学生分配工作了,实际上实际上 就会造成对勤工俭学者就业权利的不公。就会造成对勤工俭学者就业权利的不公。劳动部的这个意见有明确的立法取向劳动部的这个意见有明确的立法取向,就是就是 要保护劳动者的利益。对大学生的这种规要保护劳动者的利益。对大学生的这种规 定不是要限制和损害大学生的合法权益定不

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