经济法讲稿10级2

1、第5 次课 3学时教学重点：三公原则教学难点：无教学内容：第五章 证券法（1）第一节证券法的基本理论一、证券的特征与分类(一)证券的概念和特征1证券的概念：证券有广义和狭义之分（1）广义的证券，是指以证明或者设定一定权利为目而制成。如财物证券、资本证券、证据证券和资格证券等入场券、提单、存折、邮票、股票等。（2）狭义的证券特指资本证券，股票、债券、基金以及金融衍生产品等。证券法上的证券是狭义的证券2证券的特征（1）证券是一种投资凭证：代表投资行为有效证并享有因投资而生产的权利（2）证券是一种权益凭证：是财产权利的体现。因利益而投资，因投资而存在收益（3）证券具有可转让性，即流通性以规避风险，从某种意义上说这是其最本质的特征（4）证券具有要式性：必须依法设置，以方便流通和交易（二）证券的分类：从广义的角度看1有价证券和无价证券：证券法上证券是有价证券2设权证券和证权证券：证券法上是证权证券3实物证券和簿记证券：证券法上证券是簿记证券4记名证券和不记名证券：证券法上证券是不记名证券5上市证券和不上市证券证券法上证券是上市证券二、证券市场（一）证券市场的概念和分类1证券市场是指证券发行和交易

2、的场所，它由以下要素构成： （1）发行人：资金需求者与证券的供给者，如公司、金融机构、政府部门和其他经济组织（2）投资者：证券市场上的供给者，包括个人和法人（3）金融工具：证券市场上的融资工具和交易品种，如股票、债券和基金等产品。（4）交易场所：包括集中交易场所和分散的场外交易的场所。（5）中介机构：主要是券商、会计、审计和律师事务所、资产与证券评估机构等（6）监管机构自律性组织：前者如证监会，后者如交易所、证券协会教材也将其称之外证券市场的主体，含义并不准确。市场的主体只能是供求关系的双方（即1和2），其它只能称之参与者2证券市场的分类（1）发行市场（一级市场）和证券流通市场（交易所流通为二级市场、上市证券的场外交易为三级市场、绕过证券交易人的流通交易为四级市场，后者正在逐步被规范而消失）（2）股票市场、债券市场、基金市场和衍生证券市场（3）场内交易市场和场外交易市场（后者包括证券交易柜台、证券报价系统、地方证券交易中心等（4）国内证券市场和国际证券主场（5）主板市场、创业板市场、中小板市场等（交易所）三级市场（上市证券的场外交易）四级市场（绕过证券交易人）3证券市场的特征（1）其交

3、易对象是特殊的金融产品；（2） 证券市场的参与人比较复杂；（3）证券市场具有极强的活跃性；（4）证券市场具有较强的投机性4证券市场的功能：筹集资金，配置资源，分散风险。在我国，证券市场主要为促进国有企业转换机制的功能，但这又恰在是我国证券市场不规范的主因，国有股减持是趋势，为期不远。全流通正逐步实现，其功能正逐步恢复。（二）证券市场的主体 证券发行人、 投资者、证券中介机构、 交易所、证券自律性组织、证券监督机构三、证券活动和证券管理的原则（一）三公原则：即公开、公平与公正原则。这是证券市场必须遵守的第一原则，或者说是证券法最重要也是最高原则，是股份经济和证券市场产生和发展几百年来的经验和法规的结晶。1公开原则，是证券法律的基础、核心和精髓。（1）从层次上讲，公开原则包括证券发行公开、证券交易公开、与证券发行交易有关的信息公开等三个层次。（2）从内容上讲，公开原则要求证券法律政策公开、信息公开、行为公开和财务公开。（3）从时间上讲，公开原则对有关资料公开的要求是初始公开和持续公开，标准是全面的、真实的、及时的、易得和易懂的。(4)公开原则的目的就是要使投资者在买卖证券之前，有充分、正确

4、的资料，可以对证券投资的价值予以判断，意思表示真实。同时，在某种意义上也表明公司经营要规范化和透明化，既要向投资者负责，也要向和公众负责。2公平原则：公平是证券市场的灵魂，公平产生公信力。公开才能公平（1）主要指在法律规定和实际执行过程中，确保证券市场各法律主体的地位平等，即权利与义务平等，公平竞争，等价交换，其合法权益得到公平保护，做到“同样情况同样对待，不同情况区别对待。（2）公平原则的具体内容是地位平等、权利公平、利益公平、税赋公平、机会均等，但并不包括结果公平。结果公平不是市场的功能，而是国家责任。（3）公平原则特别强调实体上的公平，强调当事人的待遇，包括市场的进入、监管机关的监督、权利受到侵犯时的法律救济等方面。3公正原则：强调的是程序正义和形式正义。（1）公正是对执法者而言，要求在对待当事人或适用法律时，应有社会正义感，不偏不倚，公而无私。公正以公平为有前提的（2）具体体现在证券法上，就是为立法者建立起一个市场主体间平衡与秩序的法律框架；让执法者与司法者在法律的框架内公正地解决利益冲突和执行法律；人们以公正的法律观念主人证券市场中的事件、行为与是非。4我国证券法对公开是十分

5、重视的，但在公平和公正方面有担缺陷，主要是国有企业问题。立法与执法的天平倾向国有企业，证券市场就难以正常和有效运行。然而，国有企业不等于社会主义。在三公原则中，公开是正义的基础，是公正和公平的前提和保障；公平与公正则是从不同的角度强调了证券法律了制度的正义性，核心是要保障投资者的合法利益，维护的是自由的市场经济秩序。（二）平等、自愿、有偿、诚实信用原则。1这实际上是民法的基本原则，从而表明了证券法的基本属性及其与民法的关系。2此处应注意对诚实信用原则的解释，它既不是一个纯粹的道德规范，也不是法律的一般原则，而是一个法律化的道德，是法律规则的源泉。（三）守法和三反原则（也称违法行为法定原则或三反原则）1守法的含义是不守法必遭到处罚，并且这里的法主要是指三公原则与诚实信用的要求2三反是从执法的角度来实践三公原则，具体内容就是即反内幕交易、反欺诈和虚假陈述、反价格操纵。其后的内容还会涉及到（四）证券业与其金融业分业经营管理为主，混业经营另作规定原则1分业经营与分业管理是指证券业与银行业、信托业、保险业分业经营、分业管理。当证券市场不够规范、投机性太强和法制不健全、监管不到位的时候，分业经营与

6、管理是必要和必须的。2我国早期的证券市场是混业经营的，1994年以后才不得不实行分业经营。总体而言，分业经营不利于证券市场的活跃和繁荣证券市场，并与国际趋势不符。在开放条件下，分业经营还会将国内金融业置非常不利的竞争地位。则混业经营已经在事实上逐步和有条件地放开。3.在金融危机的条件下，这对个问题正在重新审视，眼前还暂无定论。件地发生改变，证券法的修改也已纳入议程。但有一点是可以肯定的，混业经营与管理在我国将是一个逐步的过程。（四）政府统一监管、行业自律与审计监督相结合原则也称政府适度干预与自律相结合原则，目的是保障上述原则的实现，而不是为投资者担保风险不存在。该原则强调三点1证券市场的政府监管理是不可缺少的，但要统一和有度，必须建立在充分尊重市场机制和规律的基础上。因此也有的教材将称为适度干预原则；2证券市场的完善与规范离不开证券市场主体的自律，这也是混业经营的前提下；3在行业自律的过程中，国家的审计监督作用举足轻重。四、证券法的特征（一）证券法的概念略，请见教材。注意广义与狭义的证券法，教材内容涉及的是广义的的证券法，则其中的一些细节规定是中国证监的规定，并且这些规定经常发生变化。

7、所以，一些内容不打算详细讲授。（二）证券法的特征1以强制性规范为主2具有较强的技术性3程序法与实体法相结合4证券法具有国际性：各国的证券法规定已经大同小异，并深受美国和英国证券法的影响（三）我国证券法略。请见教材。但证券法与公司法、票据法、民法、反垄断法、刑法等都有较密切的关系。1987年深圳证券交易所设立，1998年通过证券法，2005年证券法修改第二节股票的发行与交易一、股票发行的一般理论（一）股票发行的涵义股票发行一般包括股票的首次发行（原始股）、增发新股、配股和转增（送）股。但转增（送）股不是典型意义上的股票发行。（二）股票的公开发行和非公开发行1公开发行是指以下三种情形（1）向不特定对象发行（2）向累计超过200人的特定对象发行（3）法律规定的其它发行行为2非公开发行：主要是指不超过200人的发行。一个成熟的市场一般尽可能公开发行，而非公开发行的股票，证券法对此规定较少。（三）股票公开发行的方式1网上定价发行2向特定询价对象配售股票发行：这里的问题比较多，中国国企上市的价格都太高（四）股票发行的核准股票发行需要经证券会发行审核委员会批准。二、首次发行股票一个国家有两个证券交易

8、所是比较罕见的，早期两者也没有什么差异。但大型国企业多倾向于选择上海证券交易所，中小企业和民营企业多愿意在深圳交易所上市。2004年以后，逐步确立上海证券交易所为主板市场，深圳证券交易所为中小板市场。两者的差异在于股票发行规模或公司的注册资本，发行条件依然完全相同有关条件请大家自己看书。概括起来就是考虑近三年的财务状况是否良好，盈利是否持续增长、内部制度是否健全，是否存在法定的违法行为。请注意财务指标的相关数字要求（174）。证券法对此只有原则性规定，细节是证监会的要求（一）首次公开发行股票的条件1主板、中小板和创业板 主板市场在上海证券交易所 中小板和创业板市场在深圳交易所 三者本应有所不同2.在主板、中小板上市发行的条件（1）股份有限公司 A成立后持续经营时间3年以上 B有限公司转为股份公司的，其持续经营时间可从有限公司算起3年以上 C经国务院批准，不受上述限制（2）发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产足额缴纳、 手续完备、 不存在重大权属纠纷（3）发行人的生产经营合法合规合章（4）发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化、董事等高管没有发生重大变化、实际控制人无变更（5）

9、发行人的股权清晰：控股股东、受控股东、实际控制人支配的股东、持有的发行人股份不存在重大权属纠纷（6）发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立；指与控股股东或实际控制人独立，相关人员不在其内兼职，其关联交易公平（7）发行人具有健全且运行良好的组织机构：有规章制度、运行良好、公司及其高管知法守法， 未发生特定的违规行为或被立案调查（8）发行人具有持续盈利能力：产品或服务的结构变化、所处的行业环境变化、 一年内的营业收入、净利润和客户变化、净利润是否来自主营业务外的投资收益、知识产权及特许经营权的重大变化等 （9）发行人财务状况良好A财务管理规范 B财务指标良好：最近3个会计年度净利润累计3000万元，最近3个会计年度生产经营活动产生的现金流量净额累计达5000万元，发行前股本总额不低于3000万元，无形资产占净资产比例不高于20%，最近一期期末不存在未弥补亏损，依法纳税，不存在重大偿债风险，财务资料真实完整（10）发行人募集资金用途符合规定（11）发行人不存在法定的违法行为3.在创业板上市首次发行的条件：最近2年度净利润累计不少于1000万元、最近1年度净利润不少于500万元、最近1年营业收入不少于5000万元、最近2年营业收入增长率不低于30%、最近一期期末净资产不少于2000万元（1）创业板上市的公司一般都是自主创新和成长型创业企业，相当于美国的纳斯达克。创业板于去年开设，目前大约有100家上市公司（2）即然是创业板，其公司的营利能力和财务状况就不是很稳定，则于上市条件必然比主板市场的上市公司要低很多。请注意教材175页

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