合同及法律知识培训

1、合同及法律知识培训培训内容：合同法基本知识，签订、履行合同的实务操作和风险 防范第一部分的内容：关于合同法的一些重要的基本知识。1、谈谈无效合同。合同有效无效非常重要，不仅关系到合同是否 能履行，履行后能否达到订立合同的目的， 还关系到我们的行为是否 违法。合同法第52条规定了 5种合同无效的情形：（1） 一方以欺诈、 胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、 集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社 会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。这里我想特 别说明的是第五种，违反法律、行政法规的强制性规定而无效的问题， 这是合同无效的最普遍的形式。合同法实际是放宽了对合同无效的限 定，从合同法的该条规定可以看到，合同只有在违反了法律、行政法 规的强制性规定，才是无效的。有很多时候别人咨询我签订合同的问题的时候，很多都问到，我 签的这个合同是不是有效，不要成个无效合同就麻烦了。这样的意识 还是很好的，我们确实应该尽量避免签订无效合同。合同法第58条规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以 返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

2、有过错的一方 应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相 应的责任。第59条规定，当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。如果是因为违反了合同法52条前4款的情况而导致合同无效的，那确实麻烦 了，相关财产会被收归国有或返还。如果合同因违反法律、行政法规 的强制性规定，那要区别对待了，有可能对你没有影响，但却会产生 一些潜在的风险，有可能你就会承担很大的赔偿责任。2、表见代理。合同法第49条，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权 终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权 的，该代理行为有效。案例：某手机公司，在某报刊登广告，一直是其推广部的人员经 办，在某报刊登过多次广告，合同是经办人签字后再拿回公司盖章， 后来某手机公司由于宣传方式改变，没有再进行报刊广告，但后来却 收到法院的传票，某报起诉其支付广告费 5万元。看某报举示的合同，原来是其公司推广部的经办人和某报签的合 同，某报也进行了广告刊登，并有报纸为证。某手机公司说合同未盖 章，也没有授权该经办人签该合同，但某报理由是，以前你刊登的广

3、 告都是该人经办，而且这次合同的内容和以前也是一样， 因此有理由 相信他是代表你公司签订的该合同。后法院认定属于表见代理，支持了某报的主张。某手机公司承担 了责任后，起诉该经办人承担擅自签订合同的责任， 最后该经办人承 担了相应责任。提出表见代理是需要我们的公司和经办人员注意两个 方面的问题：一是公司在授权方面，要有具体的授权范围和期限；二 是经办人员在履行职务或处理授权事务的过程中千万要注意不要被 对方随意利用了你的表见代理权， 否则不但公司要承担责任，你自己 也会最终承担责任。3、几个概念和名词的法律含义与区别(1)订金和定金的含义、区别要进行某种交易，在签订正式合同之前，签订什么“意向协议” 什么“预购合同”交点订金，或直接在合同中约定定金，是常有的事。 比如我们打算购买商品房，看房满意后，售楼小姐往往会让你交点定 金，说将房子给你留到。这就是通常的情况。但两个定金却又很大的 学问。订金，是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签 订时退回。定金，是担保法规定的五种担保方式之一。五种担保方式为： 保证、抵押、质押、留置、定金。合同法中规定的定金就是这个。它 才适用定金罚则

4、。合同法第115条规定：当事人可以依照担保法约定一方向对 方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款 或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金; 收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。两个定金在实际运用中要注意分情况使用。在主要需要约束对方 的合同或意向性协议中，最好就使用定金，可以约束对方，对方不履 行将不退回定金。如果主要约束的是我方，那么就最好使用订金，我 方如果要改变主意，就返还订金就行，而不会双倍返还。(2)罚款、罚金、违约金的法律含义和区分日常合同中大量可见罚款，罚金，不知道他们的具体法律含义， 乱用罚款，不是一个合同法用语，而是行政处罚的一种方式，只有享 有行政处罚权的机关，才可行使行政处罚权，如交通违法行为，交警 队作出的罚款处罚。罚金，是刑事处罚方式，法院在刑事判决中经常用，比如，判处 有期徒刑三年，并处罚金1000元等情况。违约金，才是合同法对违约责任承担的一种方式。实际中应很好 的运用，约定明确的违约金。合同法114条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情 况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生

5、的损失赔偿 额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法 院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的， 当事 人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。违约金没有具体标准，在相关司法解释中，一般认为：违约金高 于实际损失30%的，属于畸高，法院可以下调。案例：某公司被判与余款同额的违约金，30万元。一顾问单位给 一总包公司做一学校的塑胶操场，完工后，对方不按合同约定支付尾 款30万元，合同约定的违约金是工程款 150万元的30%,对方提出 违约金过高，法院最后适当减少，判对方承担与尾款同额的违约金。 我方实际就损失一点利息。注意：违约金和定金不能同时适用。合同法第116条规定：当事人即约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违 约金或者定金条款。第二部分，关于实务操作和风险防范。如何签订规范的、对权利义务约定明确的合同，如何防范合同订 立和履行当中的风险，下面就来谈谈。一、先谈谈在合同订立阶段的操作和风险防范。1、签订合同前对合作对方的审查(调查)：了解合作对象的基本 情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对 策，避免风险的发生

6、。(1)对合同主体资格的审查，要清楚合同相对方是独立的法人还 是分支机构还是公司的一个部门，不能与没有授权的部门签订合同。 还有就是审查经办人是法定代表人还是委托代理人。审查合同主体资 格最有效的方法就是查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证 明资料。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执 照复印件等证件，因为从实际案例中我们发现有的企业由于连续两年 不参加年检已经被工商部门吊销营业执照。(2) 了解合作方的基本情况后，要求其提供并保留营业执照复印 件，如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话, 了解这些信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候, 有利于我方的诉讼和法院的执行。(3)审查合作方有无签约资格。我国法律对某些行业的从业资格 做了限制性规定，比如建筑施工合同，就需要建筑单位有相应资质。 没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资 格的主体签订此类合同，那么合同就可能无效，可能会给我方带来损 失。(4)调查合作方的商业信誉和履约能力。 尽可能对合作方进行实 地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。重大合同订

7、立时必须对对方进行调查，在工商登记机关查询其登 记档案，是否年检，进行第一项和第四项的工作。在公司的合同管 理办法我们作了规定。2、在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确除即时清洁的交易，都应当订立书面合同。合同法第 11条规定： 书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电 子数据交换和电子邮件)等可以有形第表现所载内容的形式。这里我要特别说一下的是，很多公司可能经常使用传真、电子邮 件等方式完成交易，这就特别需要注意保存好往来的传真、 电子邮件 等，最好不要用业务员自己的电子邮箱发送资料， 避免人员流动带来 的证据流失。最好统一用公司的邮箱。对电子邮件等要及时清理，对 重要的可能要进行诉讼的材料，要进行证据保全，请公证处作证据保 全的公证，是最好的办法。回到我们谈的合同条款的订立，一定要做到用词准确，表达清楚, 约定明确，避免产生歧义。避免表达有歧义等情况。比如一公司的对 账单这样写的：2007年6月双方经对账，甲共欠乙货款10万元，至 2007年10月，还欠款一万元。以买卖合同常见条款：(1)规格数量条款：要对各型号产品的具体规格及数量做出明确 约定，避免出

8、现差错。比如酒类买卖中，如果只约定购买“一千箱啤酒”，就有可能出现“一箱12支”或“一箱24支”这样两种相差巨 大的结果。(2)质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准， 并约定质量异议提出的期限。(3)包装条款：对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的 重视。(4)交付方式条款(送货条款)：交付时间和方式(送货还是自 提)要明确，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是 防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困 难。(5)付款条款：应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合 作方找到拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处：A、甲方收到货物后付款；应更正为 “甲方收到货物后10日内付 款。”B:检验合格后付款；应更正为“检验合格后 日内付款”。(6)违约责任条款：如果合同由合作方草拟，则应当注意审查有 无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。 注意合理 利用定金、违约金，约定违约金应当明确具体数额或按合同价款的比 例。不要约定：一方违约，应支付另一方违约金。或违约责任按合同 法规定。等于没约定。(7)争议处理条款A、约定诉讼

9、管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地 的约定要明确。约定管辖的法院应依照中华人民共和国民事诉讼法 第25条约定，只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告 所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但 是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。B、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构， 而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。最好不要约定仲裁，虽然仲裁一裁终决，节省时间，但费用高， 无上诉机会。(8)生效条款合同可附生效条件，比如，乙方交纳保证金后生效，或满足什么 条件生效。如果生效条件不具备，合同只是成立了，未生效。但通常 的约定是“合同在双方签字盖章后生效”，注意“签字盖章”和“签 字、盖章”的区别。(9)落款应有名称、(代理人、经办人等)、开户行、帐号等3、签订合同时注意事项(1)对方应加盖其单位的公章。或者对方的经办人应提供加盖了 其单位公章的签约授权委托书。、/、A “、日注息：a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证 据。b、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人 员等都需要明确的授权委托书。(2)加盖的公章应清晰可辨。(3)合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章 确认。(4)合同有几页的应当加盖骑缝章。4、签订合同以后(1)将其复印件交由履行部门存查，保证依约履行。(2)原件及时归档保管，以免丢失。5、担保合同：为了防范风险，在与合作方签订合同的时候，应尽 量取得对方提供的担保，在合同条款中约定担保条款或单独签订担保 合同。关于担保合同应注意以下几个问题(1)担保合同的当事人：担保人不一定是本合同的一方 当事人，在保证担保合同中，担保人只能是本合同以外的第三人。(2)哪些财产可以用于提供担保？依照担保法第三十七条规定，下列财产不得抵押：一、土地 所有权；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用 权，(担保法关于该款有除外规

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