再论合同履行中的附随义务

1、再论合同履行中的附随义务摘要：我国合同法规定了包括通知、协助、保密、保护等内容的附随义务。本文通过对附随义务概念的界定、与其他合同义务的比较及违反附随义务责任承担的问题的详细探讨，以利于司法人员在司法实践中对其的正确运用。最后，阐明经济法调整的特殊合同关系扩展了合同履行过程中的附随义务，使其作用更为凸现，实现了追求实质正义的理念。 关键词：附随义务；合同义务；责任竞合；经济法引论：附随随义务概述附随义务理理论的先河起起源于18661年德国学学者耶林发表表了“契约上的过过失，契约无无效与不成立立时的损害赔赔偿”一文，探讨讨了对合同订订立阶段信赖赖关系保护的的必要性，提提出了缔约过过失责任理论论，随着实践践的发展与认认识的深化，合合同履行时的的附随义务和和后合同义务务均出现于判判例学说之中中。于是，没没有法定和约约定的依据，合合同当事人为为了确保合同同目的的实现现和保护对方方当事人的利利益也承担起起告知、说明明、照顾、保保密等义务。与与合同自由原原则下的约定定义务不同，这这三类义务在在诚信用原则则的指引下，旨旨在调节合同同当事人之间间及当事人与与社会间的利益益关系，以达达到三方利益益的平衡

2、。一、附随义义务的概念附随义务，作作为民法理论的新新兴内容，尽尽管学者们对对其理解各有有出入，但是是达成的基本本共识是：附附随义务是在在法律无明文规规定，当事人人之间亦无明明确约定的情情况下，为了了确保合同目目的的实现并并维护对方当当事人的利益益主要是人人身和财产利利益，遵循诚诚实信用原则则，依据合同同的性质、目目的和交易习习惯所承担的的作为或不作作为的义务。这这表明附随义义务以当事人人之间的合同同关系为前提提，以诚实信信用原则为依依据，其目的的在于确保合合同目的的实实现，并维护护合同当事人人的利益；其其内容也并非非自合同关系系之始就已确确定，而是根根据合同的性性质、目的和和交易习惯，随随着合同关系系的进展逐步步得以确立的的1.虽然学界对对附随义务产产生的前提、目目的、基于的的原则都无异异议，但对于于附随义务所所涵盖的内容容，调整的范范围确依然存存在争议，争争议的焦点在在附随义务是是否包括了先先合同义务和和后合同义务务。附随义务务理论的先河河起源于18861年德国国学者耶林发发表了“契约上的过过失，契约无无效与不成立立时的损害赔赔偿”一文，探讨讨了对合同订订立阶段信赖赖关系保护的的必要

3、性，提提出了缔约过过失责任理论论，随着实践践的发展与认认识的深化，合合同履行时的的附随义务和和后合同义务务均出现于判判例学说之中中。于是，没没有法定和约约定的依据，合合同当事人为为了确保合同同目的的实现现和保护对方方当事人的利利益也承担起起告知、说明明、照顾、保保密等义务。与与合同自由原原则下的约定定义务不同，这这三类义务在在诚信用原则则的指引下，旨旨在调节合同同当事人之间间及当事人与与社会间的利利益关系，以以达到三方利利益的平衡。所所以可以说，合合同履行中的的附随义务和和后合同义务务的都是基于于同先合同义义务一样的理理念那就是诚诚信原则而产产生，三者可可谓同根同宗宗，因此台湾湾学者王泽鉴鉴把附随义务务定义为“债之关系在在其发展过程程中，为使债债权能够圆满满实现，或保保护债权人其其他法益，基基于诚实信用用原则，债务务人除给付义义务外，尚应应履行其他行行为义务，其其主要的有协协力义务、通通知义务、照照顾义务、保保护义务及忠忠实义务”，其意是把把先合同义务务、后合同义义务与合同履履行中的附随随义务统称为为附随义务。但但我国合同同法第四章章中的第600条第2款规规定：“当事人应当当遵循诚实信

4、信用原则，根根据合同的性性质、目的、和和交易习惯履履行通知、协协助、保密等等义务”及下文所列列举的50多多条有关附随随义务的规定定，笔者认为为，按合同同法整个体体系来解释的的话，附随义义务应仅发生生在合同的履履行过程中。而而这样理解的的更深层原因因在于附随义义务相较先合合同义务与后后合同义务的的特殊性，因因为附随义务务是相对于给给付义务而言言的，是依附附于给付义务务，是为了保保证合同给付付义务的顺利利履行基于诚诚信原则而规规定产生的，它它的内容是随随着合同给付付义务完成的的情况变化而而不断变化的的。而先合同同义务则是从从缔约磋商到到合同生效前前的这段时间间缔约人所负负有的义务，由由于合同未成成立，给付义义务尚未产生生，所以它不不依附于给付付义务而存在在，是独立存存在的，是内内容也是比较较确定的22.后合同同义务是合同同给付义务履履行完毕后对对缔约人所负负有的义务，同同样不依附于于给付义务而而存在。综上，三者者确具有不同同功能、承担担不同的责任任，所以不能能简单的把三三者义务同时时归为附随义义务。附随义义务应有广义义和狭义之分分。广义的附附随义务是于于合同关系发发展的各个阶阶段均可发生生

5、的，当事人人依诚信原则则所应负担的的义务，包括括了先合同义义务和后合同同义务。狭义义的附随义务务的概念应定定义为“在合同履行行过程中，为为辅助实现债债权人之给付付利益或周全全保护债权人人之人身或其其财产利益，债债务人遵循诚诚实信用原则则，根据合同同的性质、目目的和交易习习惯而履行的的通知、协助助、保密、保保护等给付义义务以外之义义务”3.我我国合同法中中的附随义务务采用的是狭狭义的概念。二、附随义义务与其他义义务的区别债之关系的的核心在于给给付，给付具具有不同的意意义和功能。除除给付义务外外，债之关系系上尚有先合合同义务、合合同履行中的的附随义务、后后合同义务及及不真正义务务。附随义务务的真正含义义需与其相近近的概念中比比较，方得获获知。（一）与给给付义务的区区别给付义务分分为主给付义义务和从给付付义务。所谓谓主给付义务务是指债之关关系上固有、必必备，并用以以决定债之关关系类型的基基本义务。例例如，在买卖卖合同中，出出卖人应交付付其物及移转转其所有权之之义务，买受受人应支付价价金之义务，均均属主给付义义务。从给付付义务，是不不具有独立的的意义，仅具具有补助主给给付义务义务务的功能，其其

6、存在目的，不不在于决定合合同的类型，而而在于确保债债权人的利益益能够获得最最大的满足的的义务。附随义务与与主给付义务务的区别有三三：（1）主主给付义务自自始确定，并并决定合同类类型。附随义义务则是随着着合同关系的的发展而不断断形成的。它它在任何合同同关系中均可可发生，不受受特定合同类类型的限制。（22）主给付义义务构成双务务合同的对待待给付，一方方在对方未为为对待给付前前，得拒绝自自己的给付，附附随义务原则则上不属于对对待给付，不不能发生同时时履行抗辩权权。（3）不不履行给付义义务，债权人人得解除合同同。反之，不不履行附随义义务，债权人人原则上不得得解除合同，但但可就其所受受损害，依不不完全履行的的规定请求损损害赔偿。当当然，有些合合同上的义务务，究竟属于于给付义务还还是附随义务务尚有争论。附随义务与与从给付义务务存在争论，德德国通说认为为，应以可否否独立以诉请请求履行为判判断标准加以以区别。可以以独立以诉请请求的义务为为从给付义务务。有人称之之为独立的附附随义务。不不得独立以诉诉请求的义务务而附随义务务，有人称这这为不独立的的附随义务。如如，甲卖车给给乙，甲交付付车辆并办理理过户手续

7、为为主给付义务务，提交必要要文件（如行行驶证、保险险书等）为从从给付义务，告告之该车的特特殊危险性为为附随义务。但但有时判断某某义务为从给给付义务或附附随义务并不不容易，如，出出卖人对物品品的使用说明明是从给付义义务还是附随随义务，货物物需方受领货货物是从给付付义务还是附附随义务就存存在争论。一一般认为前例例义务人所负负义务为附随随义务，后例例为从给付义义务4.（二）附随随义务与先合合同义务、后后合同义务的的区别合同法第第42、433条规定了先先合同义务，第第92条规定定了后合同义义务，第600条规定了合合同履行过程程的附随义务务，法条的详详细规定为准准确区分三者者，提供了条条件。虽然先先合同义务、后后合同义务和和合同履行中中的附随义务务皆派生于诚诚实信用原则则，抽象出合合同缔结、履履行、消灭三三个阶段当事事人始终应当当照顾、保护护相对方人身身、财产利益益的共性，但但是三者之间间的差异仍很很明显。主要要表现在两个个方面：第一一，义务的功功能不同。先先合同义务、后后合同义务的的功能主要在在于保护相对对人的人身财财产上的利益益。合同履行行中的附随义义务除了承担担这一功能，还还具有辅助实实现

8、债权人的的给付利益的的功能。第二二，义务违反反后的责任类类型不同。违违反先合同义务，承承担缔约过失失责任，该责责任已成为不不同于侵权责责任、也区别别于违约责任任的一种独立立责任。违反反后合同义务务，与违反合合同义务后果果相同，当事事人依据合同同法原则，承承担债务不履行的的责任5.合同法法第1077条的对“合同义务”违反而承担担违约责任的的规定，亦适适用于对合同同履行中附随随义务的违反反，所以对附附随义务的违违反承担责任任的性质应为为违约责任。 （三）附随随义务与不真真正义务所谓不真正正合同义务是是指合同相对对人虽不得请请求义务人履履行，义务人人违反也不会会发生损害赔赔偿责任，而而仅使负担此此义务者遭受受权利减损或或丧失后果的的义务，理论论上也称间接接义务。合合同法上为为受害人规定定的不真正义义务主要就是是减轻损害的的义务，简称称减损义务。减减损义务所指指的损害是指指受害人自己己的损害，对对这种义务的的违反不得让让义务人赔偿偿他人损害，而而是使其自负负损害，与一一般法定义务务违反的后果果颇不相同，所所以才称为“不真正义务务”。如合同同法第1119条第1款款规定“当事人一方方违约后，对对方

9、应当采取取适当措施防防止损失的扩扩大；没有采采取适当措施施致使损失扩扩大的，不得得就扩大的损损失要求赔偿偿。”二者的区别别主要在于，附附随义务是向向对方所承担担的义务，违违反该义务应应向对方承担担责任；而不不真正义务并并非是向对方方承担的义务务，违反该义义务亦不会产产生向对方担担责的情况，只只是自我遭受受不利益。三、附随义义务的种类债之关系为为一种发展性性之过程。附附随义务是在在债之不断发发展过程中表表现为不同的的义务，唯其其产生不得脱脱离诚实信用用原则，其功功能仅为辅助助给付义务的的实现。我国国合同法中中对附随义务务内容的规定定大体包括了了以下几个方方面：（1）通知知义务通知义义务又称告知知义务，指合合同当事人应应将对合同相相对方利益有有重大影响的的事项告知对对方的义务。关关于告知义务务，合同法法第1588条、第1991条、第2228条、第第230条、第第232条、第第256条、第第257条、第第278条、第第298条、第第309条第第338条、第第370条、第第373条、第第384条、第第389条、第第390条、第第399条、第第413条等等分别作了规规定。（2）关于于说明义务，合合同当事人对对合同相对方方利益有重大大影响的事项项负有向对方方说明义务。合合同法除了了在总则中规规定格式条款款提供者对免免责或限责条条款的说明义义务外，还在在分则第1999条、第2231条、第第304条、第第307条、第第324条、第第356条、第第383条等等中作了较为为具体的规定定。（3）关于于协助义务，协协助义务是指指合同当事人人应协助对方方履行义务，以以使合同能顺顺利履行的义义务。在合同同关系上，债债务人所负的的履行义务多多数是积极的的给付义务，以以满足债权人人利益为目的的。而债权人人要现实地享享有合同利益益，就必须以以自己的行为为接受债务人人的履行，配配合债务人完完成履行行为为。如果没有有债权人的配配合、创造必必要的条件，合合同将无法得得到履行或不不能达到履行行的效果。为为平衡当事人人之间的利益益，诚实信用用原则要求债债权

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