企业在在合同签订履行过程中的法律风险防范

1、企业在合同签订履行过程中的法律风险防范摘要：企业的经营活动是通过一系列的合同表达的，合同既是企业从事经济活动取得经济效益的纽带，同时也是产生纠纷的根源之一，企业合同管理中的法律风险是企业风险的重要组成局部。本文仅就与企业日常经营活动关系最密切的，合同的签订、履行过程中的风险防范问题与大家共同探讨。关键词：合同 管理 风险 防范西方有学者称，现代社会就是合同社会。合同是当代社会进行经济活动的根本法律形式，其含义是平等主体间设立、变更和终止权利义务关系的协议。在社会生活中，企业通过合同来确定交易各方的权利义务，并以此约束对方进行经济活动，到达交易的目的；企业的经营活动是通过一系列的合同表达的，合同既是企业从事经济活动取得经济效益的纽带，同时也是产生纠纷的根源之一，因而企业合同管理中的法律风险是企业风险的重要组成局部。现代的合同管理是包括合同的审批与签订、履行、变更、终止、违约处理等全过程的方案、组织、控制、调节、诉讼和监督检查等管理活动，合同管理的全过程都存在法律风险。在这里，笔者仅就与企业日常经营活动关系最密切的，合同的签订、履行过程中的风险防范问题与大家共同探讨。一、合同签订过程中的法

2、律风险防范一签订前对合作对象的审查了解合作对象的根本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，防止风险的发生。1、了解合作方的根本情况，保存其营业执照复印件。如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、 。了解这些信息有利于己方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于己方的诉讼和法院的执行。 2、审查合作方有无签约资格。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。无效合同的处理方法：合同法第五十八条，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承当相应的责任。3、调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。二合同各主要条款的审查笔者主张，企业的一切合同都应当采取书面的形式订立。签订书面合同的重要性表达在以下方面：首先，它是双方存在合同关系的重要证据，有利于保护双方的权益；其次，防止双方履行过

3、程中产生争议；再次，预防合作方对业务员的职务行为不予认可。订立合同时，要力争做到条款完备，用词准确，表达清楚，约定明确，防止产生歧义。完备的合同应当由三方面的内容组成即合同文本合同附件合同背景数据(即有关工程的可行性报告技朮标准技朮参数)。合同附件是指双方当事人必要的证明文件包括营业执照委托授权书有关主管机关的批件双方在合同履行中的会谈商洽纪要等。对于重要的合同条款，要仔细斟酌。1、名称、规格条款：产品的名称要用全称注明牌号或商标生产厂家同时要把品种型号规格等级花色等写清楚。产品的名称不要用方言俗语习惯名称。对于多规格产品尤其要注意。我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格做出说明，同时详细了解客户的需要。防止供需之间出现过失。标的物要明确不会侵犯他人的知识产权，对企业而言，如果购置的是有商标的产品，就要注意对方是否是合法持有其提供的产品的商标权；如果是为对方生产、加工产品，就要注意该产品是否会侵犯他人的商标、专利权。同时最好要求对方作出不会侵犯他人知识产权的承诺约定。2、质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。实行抽样检验质量的产品应注

4、明抽样标准或抽检方法和比例。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。案例一：天虹公司生产Z型钢，Z型钢可以用A、B两种标准制造。客户明确指出Z型钢的指标必须符合B标准，并将B标准做为合同的附件。可是业务员在合同的产品质量标准一栏，填上了A标准。车间也按照A标准生产了该批货物。客户收货后进行化验，发现各项指标不符，要求天虹公司承当违约责任。本案例属对合同条款有争议。?合同法?第125条规定：当事人对合同条款有争议的，应当按照合同所使用的词句，合同的条款，合同的目的，交易习惯以及老实信用原那么，确定该条款的真实意思。由此可见，双方当时的真实意思就是依附件中约定的标准生产，天虹公司的主张不能成立。3、包装条款。应明确其包装标准，包括外包装的材质、内包装或者填充物保护的说明，以及对防潮、防火、防撞击颠簸的要求等，如果采用国家标准或行业标准的，应该写明该标准的名称、代号或编号。同时还要确定包装费用的承当方式。对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。4、交付方式条款送货条款：产品的交付一般应由卖方实行运货或代运实行代运的由卖方代办运输并充分考虑买要求商定合理的交货地点运输工具和

5、运输方式，并计入合同遵照执行。 实行自提的应在合同中规定自提的时间和要求。关于交接地点不能马虎都必须写得清楚具体明确特别是车站和港口的具体地址必要细心。案例二2000年12月14日广西某供销公司与北京某贸易公司签订一份加厚毛涤伦买卖合同约定数量为3104m,18/元/米计款54万元交付时间次年2月10日质量按封存样品验收交付地点广西沿途为车站验收合同签订后买方付给定金5万元如有违约承当货款总额2%的违约金次年2月10日卖方逾期未交货买方去电催问卖方答复履行地点不明确本合同无法履行双方对此纠缠不清发生纠纷。这份合同在履行地点出现不应有漏洞广西沿途有大小数十个火车站绵延数千公里，这种约定是极不明确的?合同法?62条第3款规定点不明确的给付货币的在接受货币一方所在地履行交付不动产的在不动产所在地履行其它标的在履行义务一方所在地履行。根据上述规定卖方应在其住所地履行义务买方应自负费用到卖方所在地接受给付不能追究卖方逾期履行责任。5、付款条款：应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。像“季付、甲方收到货物后付款、检验合格后付款、结算期限：月结30天等用语应防止在合同中出

6、现。6、违约责任条款：双方往往碍于情面，不愿意提及违约责任，或对此轻描淡写，我们在订立合同中，不能被对方牵着鼻子走，不但要规定违约责任，还得尽量详尽，使各方违约责任与其义务相一致并落到实处。如果合同由合作方草拟，那么应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。案例三某集团公司与市粮油公司商定由集团公司定购大米双方签订了合同合同约定集团公司向粮油公司定购国际二级大米数量750吨单价1040元共计价款78万元交货时间为2000年4月6日5月6日6月16日7月26日和8月26日分五批交货每批150吨交货地点为火车站包装标准是麻袋包装回收订代为半年归还如有缺少损坏按每条2.60元计付结算方式为交货付款对于违约责任双方协议，如有违约不管何方均严惩不殆。合同签订后粮油公司着手准备并按约于4月6日将第一批150吨大米交付给集团公司同时要求企业集团公司偿付第一批货款156000元集团公司推说资金周转不开等第二批交付后一块支付5月6日粮油公司交付第一批大米150吨并要求支付两批大米价款集团公司那么说合同明说交货付款现大米只交一半拒绝支付遂起纠纷。双方争议的主要问题是对合同结算方式理

7、解不一交货付款是一句模糊不清的用语它没有说清楚付款的方式和期限是收到第一批就付款?还是收到全部货付款?是当天一次性支付?还是收到全部货付款?是当天一次性支付?还是分期分批支付?是现金支付还是银行转帐结算?这些问题在合同中得不到解决。另外违约责任中“严惩不殆用词错误它作为主要条款应在合同中注明违约金的具体比例这份合同可谓漏洞百出。7、争议处理条款1约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。?中华人民共和国民事诉讼法?第25条，对此做了明确规定。只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：被告住所地；合同履行地；合同签订地；原告住所地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。约定管辖常见的错误有：1、表述不清楚，容易产生岐义，如：“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖；2、约定由上述五个地方以外的法院管辖；3、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；4、约定违反了专属管辖的规定。2如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否那么将导致条款无效案例四：合同中关于争议解决方法做了如下约定：“协商

8、不成，由双方共同提交北京市西城区仲裁委员会仲裁。我国仲裁机构设立的原那么：?仲裁法?第十条规定：仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立。从此可以看出，县一级人民政府所在地不设立仲裁机构的。北京市的各区政府相当于县一级人民政府8、在这里特别提醒！货物所有权约定条款的运用。约定了货物的所有权仍归我方的情况下，我方可以基于物权而拥有请求返还，请求损害赔偿等权利。9、对于对方提供的格式合同应特别注意：要应势而变，不可以不加审查地完全适用其条款。另外，严格来说，合同的签订还应包括合同缔约过失责任的内容。在这里我们不涉及这个方面的内容。三签订时的考前须知1、合作方应加盖其单位的公章；或者合作方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。 2、加盖的公章应清晰可辨。3、合同文本经过修改的，应由双方在修改正的地方盖章确认。4、争取取得合作方的营业执照复印件。四担保合同：为了防范风险，在与

9、合作方签订合同的时候，应尽量取得对方提供的担保。关于担保合同我们应注意以下几个问题1、担保合同的当事人：担保人不一定是本合同的一方当事人，在保证担保合同中，担保人只能是本合同以外的第三人。2、?担保法?第三十七条规定，以下财产不得抵押：一、土地所有权；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，担保法关于该款有除外规定，三、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；四、所有权、使用权不明或者有争议的财产；五、依法被查封、扣押、监管的财产；六、依法不得抵押的其他财产。提醒注意：我国法律对某些财产的抵押规定必须经过登记合同才能生效。3、国家机关，学校医院等以公益为目的的事业单位社会团体，以及企业法人分支机构职能部门，不得为保证人。但是，企业法人的分支机构有法人的书面授权的，可以在授权的范围内提供保证。4、定金条款：定金条款应写明“定金字样，定金是合同担保的一种方式，在实践中不少人将定金写成了“订金，而“订金在法律上被认定为预付款，不具有担保功能，是不能要求双倍返还的。最高院关于适用?担保法?假设干问题的司法解释第118条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。同时还要注意，定金与违约金不能相竞合。按照合同法的规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择使用违约金或者定金条款。也就是说不能作出“既要违约金，同时还要适用定金罚那么的约定，否那么就可能会因这样的约定与法律相抵触而被导致无效。案例五：三江公司和四方公司签订标的额为100万元的合同，合同中约定：“三江公司在合同签订的同时，应向四方公司支付定金30万元。合同签订后

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