论垃圾邮件的法律管制

1、论垃圾邮件的法律管制 摘要垃圾邮件充斥网络世界，造成网络系统的紧张和网络资源的浪费，并可能引爆电子邮箱，耗费人们的宝贵时间和金钱。本文将寄送垃圾邮件界定为侵犯网络用户隐私权的行为，并尝试探究规制这种行为的法律对策。若法律要对寄送垃圾邮件行为予以规制，必须注意保持隐私权和公民的言论及通信自由等宪法性权利之间的平衡。而要想追究寄送垃圾邮件行为人的责任，则必须注意遵守法定程序，以免侵犯电子邮件寄件人的匿名权。 关键词寄送垃圾邮件；隐私权；宪法性权利 一、寄送垃圾邮件行为的侵权性 （一）网络通讯方式与数据资料传输的安全性 网络世界的通讯方式包括收发电子邮件（email）以及网络传呼机（icq与qq）、电子公告板（bbs）等。很多网站采取会员制的方式提供相应服务，但在用户登入该网站时要求用户输入许多个人资料才能成为会员并享受该网站提供的服务。在网络发展初期，因发展新客户和拓宽市场的需要，一般不收取会员费。Email在中国能够发展到今天的规模，与免费邮箱的策略是分不开的。当网站转为对邮箱进行收费，标榜收发邮件安全性更高的月租几十元的收费邮箱出现时，人们才发现他们的生活已经离不开收发email了。网

2、络用户在享受免费收发邮件的优惠时，也养成了忽视个人资料保密重视程度的惰性。因为免费服务的吸引，用户在输入个人资料进行会员登记注册时往往欠缺考虑。 网络用户的数据资料从广义上说是指个人计算机内部或外接的所有以存储器形式记录的电子数据。从狭义上说是指计算机存储器中能够反映个人情况的信息。在某些时候，信息是无价的。对具有识别性的专属于用户个人的资料，即便是用户通过网上登记等合法途径被网站或ISP所获，若合法持有用户资料的网站或ISP滥用其储存的用户资料，就会破坏用户的个人安宁和生活秩序。收发email是网上个人通讯最常采用的方式，但其在网络中传输时安全性极低。email在传送时很容易被截获，个人数据资料随即为有非法目的者所得。黑客行为就是一种常见的破坏email传送安全性和计算机储存资料保密性的行为。1 （二）垃圾邮件的界定及其侵权性 随着互联网的发展和普及，网络给人们带来崭新生活模式的同时，一些威胁网络生存方式的问题也随之产生。网络上侵犯人们隐私权的最大危险来自于个人具识别性信息公开或不公开被收集和传播以及正当或不正当地被使用。目前网络上广泛存在的一种侵权现象是寄送垃圾邮件（Spam，即j

3、unkmails），即网络用户邮箱中充斥着大量与本人无关的内容。2寄送垃圾邮件可能产生的直接后果是引爆电子邮箱，使其无法正常使用。众所周知，电子邮箱一般都有使用的容量上限，垃圾邮件会占用收件人有限的邮箱空间。另外，大量的垃圾邮件，浪费收件人阅读无谓信息的时间，造成网络系统的紧张和网络资源的浪费。更重要的是滥用了网上的个人资料，非法侵入了个人的隐私空间。 各国立法上并未对垃圾邮件作出统一的定义。香港ISP协会向其成员推荐的反滥发电邮-实务守则中指出：垃圾邮件是在互联网上充斥的某种电子信息的大量复本，而该信息是未经收件人许可而发出的，即收件人没有要求索取这信息。3广义上说，垃圾邮件泛指未经请求而发送的email.例如未经收件人的请求而发送的商业广告或非法的email.寄送email的方式可能是实施某些犯罪的手段或过程，从而构成某一犯罪，在此不论。本文仅就狭义上的寄送垃圾邮件行为的性质和后果进行分析，其实质上属于滥用计算机的行为，行为目的未必是恶意的。除垃圾邮件送达网络用户终端计算机直接给用户造成的损害外，为寄送垃圾邮件，发件人可能采用非法手段收集网络用户电子邮箱地址等个人具识别性的资料。

4、寄送垃圾邮件是对网络用户隐私权的一种特殊形式的侵犯。寄送垃圾邮件对网络用户隐私权侵犯具体表现在非法获取用户的个人数据资料、侵入用户的个人隐私空间以及破坏用户个人生活的安宁和秩序等方面。垃圾邮件发件人可能通过受让等方式从合法用户资料拥有者处获得用户的个人资料，用户资料先前的合法拥有者未经用户同意擅自转让用户个人资料的行为，足以构成对用户隐私权的侵犯。鉴于寄送垃圾邮件行为的侵权性，很多国家都在寻求解决办法。但想要对寄送垃圾邮件行为进行法律规制并不容易。在进行制度设计时，必须充分注意到如何平衡发件人的言论自由和通信自由等宪法性权利和收件人的隐私权。 二、网络中隐私权概念的拓宽 （一）传统民法对隐私权的界定 世界上很少国家用立法对隐私权作出明确的定义。隐私权是深入到日常生活的细节和内心世界来保护自然人的人格和精神状态，是一种高层次的人格权。总的来说，隐私权是一种免于受刺探的权利。为隐私权提供保护是为了确保私生活自由与安宁，保护个人生活免受好事之徒的窥视与干扰。国外通说认为隐私权是指个人对其私人领域的一种控制状态，包括是否允许他人对其进行亲密的接触的决定和他对自己私人事务的决定。我国学者有的认为

5、隐私权是指公民享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、利用和公开的一种人格权。4有的认为隐私权是事关个人生活信息是否公开的权利，是自然人对其隐私的控制权，亦即私人生活不公开权。5 我国宪法上规定的公民的人格尊严、住宅、通信秘密等权利不受侵犯属于隐私权保护的组成部分。另外，我国刑法和刑事诉讼法上也有对隐私权进行保护的规定，但我国民事相关立法却没有对隐私权作出正式的确认和保护，顶多只将其看作名誉权的一部分加以保护。对我国来说，面临要规制网络环境下侵犯隐私权的行为，必须尽快从确立民事领域隐私权保护的法律保护原则上着手，而规制寄送垃圾邮件的特殊规定，还应特别加以明确。 一般来说，隐私权可以分为消极的隐私权和积极的隐私权。传统上，隐私权只是一种消极的权利，只规定个人的私生活不受他人任意公开干扰的权利，并不要求权利人为一定行为。问题在于，信息社会中个人信息已经被储存在各电脑中，相应地，隐私权的权能就必须有所变化，应赋予权利人以积极的权能。隐私权不仅是一种消极的不受侵扰的权利，而且是一种积极的、能动的控制权和利用权。积极的隐私权是指个人资料支配权，即赋予个人对其个人资

6、料的收集使用权、禁止公开权、内容提示权、更正权等。6 隐私权的积极权能也不断发展完善，主要包括隐私知悉权和隐私修改权。隐私知悉权是公民生活在社会中，并不一定知道自己的全部的私人信息，为了人格的完满，其有权知道相关的信息。隐私修改权是在当事人发现有关部门记载的自己个人信息有错误时，其有权利要求进行修改。现在一般认为比较完整的隐私权的权能体系至少包括以下的内容：个人生活安宁权、个人生活情报保密权、个人通讯秘密权和个人隐私利用权等。 （二）网络中侵犯隐私权的行为 网络环境下的隐私权保护包括对具有识别性的个人资料、个人生活秩序、个人私事及个人领域等方面的保护。网络用户有权按照自己的意志从事或不从事某种与社会公共利益无关或无害的活动，不受他人的干涉、破坏或支配。7其中，寄送垃圾邮件就属于对个人生活秩序的一种破坏行为，通常行为者为商家或好事之徒。网络上侵犯用户隐私权主要体现在几个方面：第一，非法收集、存储他人资料等对个人隐私的直接侵害。人们通过网络进行的收发email、远程登录和远程文件传输等所有活动都被记录下来。第二，滥用他人资料，不当窥视、泄露、干涉他人的私事，对个人隐私进行多手传播。网络用户

7、在网站上登记的习惯、爱好等相关信息被收集起来，作为扩展商务之用，甚至高价转卖他人。第三，黑客对个人资料的非法截取和攻击，对网络用户的记录进行窜改或有目的地加以传播。 隐私权在网络世界发展出资讯隐私权的分支概念，其基本含义是指在未通知当事人并取得其同意之前，资料持有者不得将当事人为了特定目的所提供的资料运用在另一个目的上。由此可见，隐私权概念有所发展。在网络世界中，个人不仅是个人资料产生的最初来源，也是其正确性、完整性之最终审核者以及使用范围的决定者。资讯隐私权适用于个人属性、个人资料、个人通讯内容的隐私权和匿名隐私权。个人资料包括姓名、出生日期、身份证号码、特征、指纹、家庭、婚姻、教育、职业、财务状况及其他具识别性的资料，但email地址、域名、IP地址、用户名称和密码等是否应受隐私权保护呢？有学者认为：除了不足以识别个人资料的IP地址外，其他均应受隐私权保护。8 网络时代各种信息技术的使用，特别是网络的高度开放性、流动性和交互性，个人信息的跨国传递变得越来越容易，给隐私权保护造成了极大困难。网络的特点使得网上登记的个人资料极易散播到世界各地，隐私被窥探的危险也大大增加。目前我国隐私权

8、的保护水平还不高，需要借鉴发达国家的经验和做法，逐步完成隐私权保护立法，坚持信息的自由流动与对个人数据的保护并重和个人数据使用的最小化与适当成本原则，对隐私权的保护采取法律规范与业界自律相结合的途径来解决。民族习惯、法系与法律文化传统、社会发展水平、国际环境等影响隐私权的主要因素已使各国形成了不尽相同的隐私权保护范围。9网络时代不同隐私权制度间的冲突和矛盾更为突出。按照什么标准来界定隐私权保护的范围更显重要。 三、反垃圾邮件的法律对策（一）美国反垃圾邮件的立法和判例网络世界中国界的概念已日渐模糊。美国存在的垃圾邮件泛滥成灾的情况与我国的状况并没有本质的区别。因此，规制和调整的手段也有相似之处。美国各州面对充斥网络世界的垃圾邮件问题，采取了积极的应对措施。其中，各州反垃圾邮件的纷纷通过立法对滥发email进行监管的做法值得我们研究和借鉴。已经出现的一些典型判例也足以启发我们的立法思路。在美国各州反垃圾邮件立法中，华盛顿州最有代表性，其反垃圾邮件法规定不准发出大量email者隐藏发件地址，不许掩饰传输的路径，也不许在email的主题项提供误导的讯息，如鼓吹暴富计划、疗治偏方或露骨的色情资料

9、，并禁止从该州电脑中发出欺骗性“眉头词”的email.该法案对滥发email的行为规定赋予收件人向发件人主张民事赔偿责任的方式来树立对滥发email行为人的阻吓作用：收到这类email的个人，可针对每件违反该法案的邮件索赔高达500美元的赔偿金，而ISP每件可索赔高达1000美元。有些网络公司使用具有跟踪功能的cookie工具测定并跟踪用户在网站上的操作，从而获取个人信息，尤其是电子邮箱地址。大部分人为了获取网络提供的免费商品和服务等蝇头小利，在进行资料登记的时候往往未经深思熟虑，主动把个人信息透漏给网站，包括姓名、email地址、联系电话和地址、家庭地址、个人购买或阅读习惯等个人信息。因此，网站往往利用作为阻却侵权违法性的抗辩事由是已经网络客户同意。另外，储存有大量个人信息的网站即使不主动泄露用户的个人信息，也因其网络安全性不高，或者网络安全管理松懈，甚至黑客侵入盗取或删改资料等原因，使网站的大量客户信息外泄。在美国，对于是否应该管理email的问题曾在公众当中引起了很大的争论。反对对此立法予以规制的人认为从发件人角度看，基于保护公民言论自由和通讯自由等宪法性权利的立场，寄送email是公民宪法性权利和自由的派生形式；而从收件人的角度看，垃圾邮件未必一定有害，有些网络用户甚至非常愿意接收这些广告，对于这种信息来源，消费者应该有选择和享有的自由，而不是一律禁止。当然，大多数人赞成限制滥发行为。凡事皆有利有弊，必须权衡利弊以做出最佳的利益取舍选择。在美国，反对垃圾邮件形成共识是从判例开始的。从理论上说，个人用户可以垃圾邮件的发件人破坏他人生活安宁和秩序、侵犯个人隐私权为由提起诉讼，要求其停止侵害并赔偿损失。但是实践中要想找到真正的垃圾邮件发件人并不是一件容易的事，很难找到切实可行的措施遏制滥发email的行为。有的非法email发件人运用其掌握的娴熟的计算机技术，用各种手段掩饰其真实身份乃至IP地址。相对而

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