股东代表股东代表诉讼中公司的地位和作用下的应用
10页1、.股东代表诉讼中公司的地位和作用下四、法院对公司终止代表诉讼决定的审查标准(一)判例所展示的审查标准对于公司特别诉讼委员会的决定,法院应该在多大程度上予以尊重,或者说法院应在多大围进展司法审查,各个州的法院采取了不同的态度。80 年代以后,美国许多州的最高法院也就相关案件作出了一些判决。其中最有名的应属纽约州最高法院在 Auerbach 诉 Bennett 案36中的判决,以及特拉华州最高法院对 Maldonado 诉 Zapata Corp.案件(以下简称 zapata 案)37的判决等,由此也形成了不同的模式。1、Auerbach 模式在 Auerbach 诉 Bennett 案件中,美国通用电信公司的股东 Auerbach,以该公司董事对国外政治家及公务员行贿为理由,提起了要求该董事对公司承当损害赔偿责任的股东代表诉讼。公司董事会根据股东的提诉请求,由事件发生以后才进入董事会的三名公司外部董事组成了特别诉讼委员会,并赋予该诉讼委员会所有董事会对该代表诉讼所拥有的权限。特别诉讼委员会经过六个月的详细调查以后,作出了提起该代表诉讼并不符合公司最正确利益的结论,并向法院提出终止该代表诉
2、讼的请求。纽约州最高法院根据传统的经营判断原则,支持了该诉讼委员会的决定。法院在判决书中指出:“在一般情况下,法院对经营者的经营判断加以评论是不恰当的;作为与代表诉讼对象的请求权相关的决定属于公司经营围的问题,与此相关的请求权本身也属于公司所有,如果不存在欺诈或不老实,法院应该尊重诉讼委员会的决定。法院所要审查的只是诉讼委员会成员的独立性以及是否与该交易有利害关系,以及诉讼委员会所选择的调查方法是否恰当,实施的调查程序是否正确,调查容是否充分等容。而对委员会关于终止代表诉讼决定的实质面,则根据经营判断的原则,排除在审查围之外。上述事件中,董事的行为是从公司的最正确利益出发,为了公司在海外顺利开展业务而采取的,和董事个人没有任何利害关系。因此,法院也容易采取适用经营判断原则的态度。但是,如果董事和该交易之.间存在个人的利害关系,法院是否还会采取同样的态度则是一个令人回味的问题。单单从本案来看,法院对董事会或诉讼委员会所作的决定,采取了尽量防止实质性审查的态度,具有排除司法审查的倾向。法院如此态度也可以认为是扩大了传统的经营判断原则的使用围,具有重要的意义。38但是,对于诉讼委员会的决定,
3、一概排斥司法审查,其结果必然会导致公司的董事会或诉讼委员会轻易地作出终止诉讼的决定,从而可能使董事简单地逃脱经营责任,对股东代表诉讼制度本身也会带来消极的影响。392、Zapata 模式1981 年的 Zapata 案中,Zapata 公司的股东:Maldonado 认为该公司的董事在给该公司假设干名董事提供股票期权时,将提供时间不正当地提前,不仅违背了信任义务,而且也违反了“联邦证券交易法“第 14 条(a)项的规定。以此为理由,提起了追究董事责任的股东代表诉讼。对此,Zapata 公司董事会任命两名新上任的董事成立了特别诉讼委员会。该委员会通过对有关事件进展调查、分析,认为提起代表诉讼会违反公司的最正确利益,因此向法院提出了终止该代表诉讼的请求。针对上述事件,特拉华州最高法院认为,在公司的特别诉讼委员会提出终止代表诉讼的劝告时,首先应该将原告股东需要向公司提出诉讼请求和可以免除向公司提出诉讼请求两种情况分开考虑。对于前一种情况,股东向公司提出的诉讼请求被公司拒绝后,仍然提起代表诉讼时,诉讼委员会以起诉会损害公司的利益为由作出的终止该代表诉讼的决定,只要不属于、不当的畴,法院就应该根
4、据经营判断的原则尊重委员会的决定。而对于后一种情况,法院可以分两个步骤,对委员会的决定进展适度的审查。第一步,法院首先应对委员会的独立性(independence)和老实性(good faith)、以及作出该决定的理由加以审查,公司一方必须对此承当举证责任。公司举证成功后,根据法院的自身裁量进入第二步的审查。第二步,法院根据法院单独的经营判断(independent business judgment),决定是否认同委员会终止诉讼的劝告。即法院不仅要从法律问题、公序的角度进展审查,而且还应从公司的最正确利益出发,将委员会在调查中指出的公司最正确利益和在代表诉讼中股东为了公司而提出的正当的请求权之间加以比拟、权衡。.本案的判决,和 Auerbach 模式不同的是,法院认为对于特别诉讼委员会终止代表诉讼的决定,不仅应从委员会的独立性、老实性等方面进展审查,而且对该决定的合理性也有必要采取一定的方式加以审查。即单单依靠第一步的审查,还不能从根本上排除公司董事间存在的“构造上的偏移,因此还要进展第二步的审查。从这方面看,本案中所采取的两步骤的审查方式,可以说具有重要的意义。Zapata 判决之
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