“借新还旧”的法律风险及其防范

1、“借新还旧”的法律风险及其防范借新还旧贷款是指贷款到期后不能按时收回，又重新发放贷款用于归还 全部或全部贷款本息的行为。 借新还旧有利于信用社落实债务，同时克 服了诉讼时效的法律限制，进一步完善了担保措施，明确了债权债务关 系，弱化了即期贷款风险。本文暂且不论借新还旧的负面作用，仅从在 办理借新还旧的手续上隐含的法律风险，谈谈其防范的措施，给一线从事信贷实务的工作人员以启发。三大法律风险不容忽视风险之一：保证担保下借新还旧的法律风险根据担保法司法解释第三十九条规定，主合同双方当事人协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或应当知道的外，保证人不承担民事责任。上述规定有以下两点含义：1、在旧贷没有担保或旧贷与新贷的保证人不是同一人的情况下，新贷的保证人如果不知道主合同双方当事人在借新还旧，保证人不承担保证责任。2、在旧贷有担保或旧贷与新贷的保证人不是同一人的情况下，新贷的保证人明知是主合同双方在办理借新还旧，由于贷款手续上未注明借新还旧的内容，以致发生诉讼时，如果保证人不承认这一事实，信 用社将会在无法举证的情况睛产生保证人不承担保证责任的不利后果。风险之二：抵押担保下借新还旧的法律风险1、“恶

2、意抵押”的风险。担保法司法解释第六十九条规定：债权人有多个普通债权人的， 在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或部分财产抵押给该债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的合法权益， 受损害的债权人可以请求 人民法院撤销该抵押行为。在规定中，由于对“恶意串通”没作进一步 解释，“部分财产”到底占抵押人全部财产的多大比重没有具体的标 准，这就给了法官较大的自由裁量权。因此在原旧贷没有抵押，而办理 转贷时以借款人自身的财产设定抵押时如不注意，该抵押行为有可能被其他债权人申请法院撤销。2、因破产而产生的风险。破产法第三十五条规定，在人民 法院受理破产案件前六个月至破产宣告之日的期间内，对原来没有财产担保的债务提供财产担保，清算组有权追回财产，一同纳入破产财产。因此，在原来没有财产抵押担保， 而在办理借新还旧时以借款人自身财 产设定抵押，且办理借新还旧手续的时间发生在企业破产宣告前六个月 内的，抵押有可能被清算组申请法院撤销。3、抵押未重新登记的风险。旧贷抵押的财产已在登记机关办理 了登记，办理转贷时认为原贷款已办理了抵押登记，仅仅更换了原抵押 合同，而新贷主体未

3、到登记机关重新办理抵押登记，致使抵押无效。转 贷后的新贷则变成了信用贷款。4、抵押登记先后顺序产生的风险。同一笔财产同时抵押给两个 或两个以上债权人，按担保法规定抵押登记在先的债权人优于登记 在后的债权人。在办理借新还旧后，原抵押合同解除，新抵押的合同就 由登记在先的抵押变成登记在后的抵押，优先受偿权丧失。风险之三：办理借新还旧会计操作不规范产生的法律风险以新贷偿还旧贷时，贷款手续上未注明“借新还旧”，以由于会计人员操作不规范，未坚持“谁的钱进谁的账， 由谁支配”的结算原 则，将贷款转存进了借款人的存款账户， 而归还旧贷时会计人员未经借 款人签名或出具支票而直接从借款人存款账户扣收，一旦信用社提起借贷纠纷诉讼，有可能引起借款人和担保人以信用社从其账户强制扣收为 由对信用社提起侵权的反诉。防范措施应及时跟上风险总的角度出发，借新还旧严格遵循人民银行不良贷款认 定暂行办法规定的四个条件：（一）借款人生产经营正常，能按时支付 贷款利息；（二）属于周转生贷款；（三）重新办理了贷款手续；（四）贷款 担保手续有效。同时还应坚持后手优于前手的原则。但重点是要注意以 上几点：1、向借款还旧贷款的保证人

4、履行书面告知义务。在办理借新还 旧贷款手续时，除口头告知保证人借款用途为借新还旧外还应在贷款用 途栏和保证合同也注明“借新还旧”字样， 预防新的保证人行使债务抗 辩权。如果在借新还旧时即有旧贷也有新增贷款，应当分开办理为妥。2、在办理借新还旧贷款时，借款人以自己的财产设定抵押，信 用社应对抵押人到期债务进行严格审查。在抵押人有多个债权人且这些 债务不到期的情况下，抵押人将大部分财产抵押给一个债权人并不违 法，但对多个债权人存在到期债务的情况， 抵押行为则受到一定的限制。 因此抵押人在设定抵押时信用社应要求他提供到期债务清单。一方面在确定抵押时作为参考，即从总资产中减去到期债务，其余份额财产可设定抵押；另一方面留作证据，以防发生诉讼时用以抗辩3、办理借新还旧中，以第三人的财产为新贷设定抵押时，也应 如实将借新还旧的情况告知抵押人， 同时在借新还旧的抵押合同和借据 上均注明“借新还旧”字样，以防抵押人以贷款人“恶意串通”骗取其 抵押物为由提出抗辩。4、原贷是以财产设定抵押，在办理转贷时，一定要再次在抵押 登记机关查清该抵押物的抵押情况， 主要看是否有第二顺序并排在本抵 押物后的抵押登记。如

5、果有，就不能办理转贷，要立即和抵押人协商还 贷事宜或依法处理抵押物偿还贷款，否则将失去抵押物的优先受偿权； 对于旧贷已在抵押部门办理了抵押登记的，在办理借新还旧时，新贷款 主体应重新去抵押部门办理登记， 不能用旧贷的抵押登记代替新的抵押 登记；对于在办理转贷时，以原已登记的（其它贷款）抵押物的剩余价值 部分设定抵押的，其转贷后的新贷也应再去重新进行抵押登记，不能因 原抵押物已过户信用社，而不去重新登记，否则转贷后新增的贷款没有 对抗第三人的效力。5、会计人员在办理借新还旧的帐务处理上，新贷如果转入借 款人的存款账户，归还旧贷出账时，应严格按存款管理的有关规定办理。 属于存折户的要借款人在支取凭证上填字，支票户的要由借款人开具转账支票，慎防会计人员使用特转出账。以下无正文仅供个人用于学习、研究；不得用于商业用途For personal use only in study and research; not for commercial use.仅供个人用于学习、研究；不得用于商业用途Nur f u r den pers?nlichen f u r Studien, Forschung, zu kommerziellen Zwecken verwendet werden.Pour l etude et la recherche uniquementd des fins personnelles; pasd des fins commerciales.仅供个人用于学习、研究；不得用于商业用途tojibko AJiajiiOAe ak pTOpwenojib 3y 肛 2i(aHH6yqeHH 豆 c ,n e a o b a hhh6ha o ji k h eiHcnojib3OBaTbCH b KOMMepnecKHx uejiax.For personal use only in study and research; not for commercial use

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