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探析美国宪法的域外影响徐升权【摘要】中国人对宪政的追求从清末民初就开始，但是在跌宕起伏的历史进程中，我们与宪政一次次 擦肩而过今天，我们又站在历史的关节点上，市场经济的发展要求我们走宪政Z路宪政建设是一项宏 伟的工程欲成功，必须先从学起美国是宪政Z先行者，人权思想、司法审查制度是其宪法成功Z 处美国宪法的域外影响”给我们学习其宪法思想与宪法制度提供了许多冇益的帮助导论何为宪政?给其下一个完整的定义的努力近乎徒劳不同的人对它有不同的理解毛泽东主席运用其 政治思维认为宪政“就是民主政治” ；1也有人从政治规范和政治运行的角度认为宪政就是法律化的政治 程序，即限制和钳制政治权力的公共规则和制度;还有人认为:所谓宪政就是拿宪法规淀国家体制、政权 组织及政府和人民相互Z间权利义务关系而使政府和人民在这些规尬下，亨受应亨受的权利，承担应承担 的义务2不过，无论用何种语言表达形式來描述宪政，宪政的实质是不变的宪政的实质意义是：限制 政府权力，保障个人权利疋是宪政的实质意义，产生了人类对宪政的孜孜不倦的追求宪政是法治Z基;是实现政治正义的唯 -•途径宪政可以使一个国家走上民主Z道，政治经济皆繁荣的强国Z路。

在西方，走上宪政的国家特別 是美国的成功己经向我们证实了一点O是宪政给美国政府帯來了长期的相对稳尬与强大;是宪政在持续维 护着美国的政治Z基在中国，从1989年康梁变法Z后，清政府被迫实施西方现代政治制度一一颁布宪 法，实施宪政中华民族开始走上了追求宪政的漫漫长路这是古老文明古国寻求白我更新的发展需 要”3我们需要宪政来保障的民主;来维护的国家利益然宪政Z博大，非朝夕可习得宪政建设应该被 当作一 •项长期的宏伟工程來对待作为一项长期的宏伟工程——宪政建设的每一步都是艰难而伟大的在建设过程中所需要做的事情很 多虽然中国冇宪法已近百年，但中国却“从无宪政Z实”作为宪政Z路的开端，学习、理解宪政精神, 准确把握宪政内涵将为幣个宪政建设帯來稳步发展的保证在追求宪政精髄时，对宪政国家特别是几乎影 响全球的美国的宪政的学习是我们不能省略的工作Z—因西方宪政与实践，渊源既久，牵涉亦广欲求得其精髄非此文可详尽此文仅是对《宪政与 权利》的偏漏学习所得一宪法思想与宪法制度欲求宪政先谈宪法一国存在一部确认“统治者权力得到人民真实的授予”，承认“老百姓的权利和 自由”并且在实践中给Z以切实保障的使“政府权力受到限制”的宪法，“我们就认为这个国家冇宪政 了”。

4《宪政与权利》的主体内容共有三部分（第一部分，宪法思想与宪法制度;笫二部分，在特尬国家 的影响;第三部分，美国宪政与国际人权）在第一部分中，通过对美国宪法中的实质内容的提炼，对其宪 法中部分重要权利与口山在域外的实践总结，试图表达美国宪法中蕴涵的宪法精神与宪法制度人权思想是美国宪法的核心美国宪法赋予了公民最广泛的权利与白由更为重要的是建立了强有力 的司法审查机制这两点也止是美国宪法能够彩响全球大多数国家的内容是每一个真止宪政国家的宪法 中不可或缺内容美国宪法不是为了一定特殊阶级的政治|-|的而制定的因而极具适应力美国宪法，代表着“宪政”， “蕴涵着对政府的约束和对政治权威的限制”代表个人的权利，任何时期，任何场所，政府不得任意 的侵害个人权利，哪怕政府的行为是出于善意和公共利益 5成功的司法审查为个人权利提供了保障，使得宪法的这个原始日的得到足够的维护有人称：美国“法 院在维护宪法约束中的作用”是“美国宪政的标憑”，“并被看作是稳定美国各项制度和保障个人权利的 手段”下面就來欣赏i下《宪政与权利》中介绍的美国宪法的精彩:1. 令美国人骄傲的联邦制美国人把联邦制当作他们永不过吋的骄傲联邦制是“美国对宪治(constitutional government)作 出的新的、创造性的贡献”。

6联邦制有利于中央与地方权力的平衡，特别是在“新联邦主义”产半以后, 从而切实维护公民个人权利与口山同吋，该制度是与民主制度紧密联系在一起的这一制度影响着瑞士的宪法，也一定程度上影响了徳意志帝国在我国的宪政建设中应该如何面对美国宪法的这一亮点呢?我国是人民民主专政的社会主义制度实 行人民代表大会制度在中央的统一领导下，地方适当□治笔者认为这一制度毫不逊色于联邦制只不 过，我们的制度现在还很年轻，冇许多不成熟的表现主要体现在：中央地方权限不明;地方权力滥用等 方面使得在许多时候地方无法自治，中央无法统一指导工作在宪政建设中，把中央与地方的权力关系 法定化是我们的重要任务美国联邦制中的另外一个值得我们学习与思考的就是它所包含的“三权分立”思想三权分立”是 人类政治文明的冇益成果我们在宪政建设中对于人类冇益的成果要敢于和勇于吸收要改变曾经的那 种认为三权分立是西方资本主义制度所特有的观念实际上，按照现代管理的模式，决策、执行、监督 的分离与制约是很止常的，只不过需要相互协调，这个就是新三权分立”7把新三权分立在我 们宪政建设中实践，将能够改变日前中国司法改革所处的窘态，也能够在一疋程度上遏上腐败。

将它结合 我们国怙:，建立有中国特色的权力分离与制约制度，使得政府的权力受到限制，也把个人权利的保障落实2. 令欧洲人感兴趣的违宪中查美国的违宪审查制度在前文已经提及它在保障基本权利方1何，功不可莫在我国，尚未建立违宪审 查制度，宪法还没有进入化活学者们对于“宪法进入诉讼领域的止当性”的讨论，对于“宪法保障机构 问题”的争论8足以说明就连这方面的还不成熟处于这种状况下，在宪政建设中如何来对待违宪审 査呢?在欧洲国家，美国式的“宪法司法化”是他们感兴趣的东西z—可是至今“仍具有一种神话般的性 质——表面上简单至极，但却是一种理想的不可实现的制度”9也正因为如此，欧洲国家从自己的实际 出发，帯着美国违宪审查所追求的日的——保护基本人权，创造了口C的违宪审查制度两者的根本区别 在于：组织违宪审查的方式不同在美国，整个法院系统都实施宪法审查;在欧洲，只冇独特的专门法院 才可以进行Z当然欧洲的违宪审查制度也取得了良好的效果虽然会出现“从审查是否合宪的问题上溜 开，而去审查法律贯彻执行” 10的情况但是，最终还是都能起到保护人权的作用的欧洲的实践能够为我们的宪政建设提供一些东西照搬照用是不可能成功的。

因此，我们也可以搞我 们的特色笔者认为，根据我国的政治体制來看，在全国人民代衣大会内部设立全职的宪法审查委员会是 我们建立违宪审查的可行选择这个比较“符合我国宪政体制和实际发展的需要”113. 美国宪法中的部分具体权利与自由在美国宪法的最初文本中并没冇明文规定人权，而且1791年通过的《人权法案》也许也不足以说明 人权思想是美国宪法的核心内容但，事实上，人权思想的确是美国宪法的核心：个人权利是山宪法來保 护的这些个人权利小有由宪法明文规定的（如：自由权），也有一些是宪法没有明文规定但它作为每个人 所保留的“口山权”的某些方面（如：旅行权、婚姻□山权）仍然受宪法保护12本书主要对新闻、出版口 山；平等观念;财产权与经济活动口由及紧急状态对域外的影响作出阐述，以此來分析美国的宪法思想，也 间接体现美国的宪法制度表达口山是非常重要的《宪政与权利》中以法国为重点來阐述欧洲的言论口由并口将Z与美国的言 论口山比较从比较中为我们带來了一点重要的启示：对待权利的保护要用两分法要在给予媒体新闻、 出版自由；同时，也要有“限制”当然，这种限制要是介理的我们在建设宪政的时候，要综介国家利 益、司法权威与公止及新闻界的发展対“限制”作合理的界雄。

只有对“限制”作出合理的范围界立，才 能够既保障言论白山也维护止常稳泄的社会秩序平等包括国民间的平等和平等的对待非国民两部分在讨论国内的平等的吋候，《宪政与权利》主要 讨论了印度的平等问题在美国的影响下制定的印度宪法，吸收了美国的法制思想，特别是平等的理念 现实中不平等是存在的，除了在法律文字上表述“人人平等”夕卜，还需要在法律的指导下政府适当调节补偿性待遇”是政府调节的主要手段13我国是社会主义国家，改革开放以来，党和政府大力落实“人 人平等”的政策并且已经卓有成效平等的另外-•个方面就是非国民的平等问题《国际人权公约》告诉 我们，只要是人，就具有人的权利，不受地域的限制因此，同美国一样，我们国家在对待非国民时，给 予了他们极为广泛的权利与口山没有任何歧视政策这也是我国长期认真履行《国际人权公约》赋予的 义务的表现财产权使得拥有者能对资源的使用、消费和移转作出决立”14対私有财产的保护不足，是我国几 千年來的问题现在，借着宪政建设Z机，我们需要并口可以解决这个问题但是对于这个问题的具体操 作还是需要讨论的有人提议在我国宪法中加入“私有财产神圣不可侵犯”对此，我觉得不妥纵观世 界各保护私有财产的国家，可以发现主要有两类：一是以美国为代表的未在宪法中写入单独的财产权条款。

另外一类是以徳国为代表的在宪法中有独立的财产权条款不过他们也没有写上“神圣不可侵犯”的字 样如果现在我们在宪法中写上“私有财产神圣不可侵犯”则使得中国成为全球保护私有财产最强者这 个是我们想要的吗？15我们是社会主义公有制国家为此，笔者认为在给予私有财产法律保护时，一定要 注意把握好尺度也许美国宪法的第五修止案——“充公条款”中所包含的“止当程序”与“公止补偿” 可以为我们提供一些保护私有财产的思路一个国家的发展，有吋难免发牛某些（事实上的或声称的）对国家构成威胁的非同寻常的事情为了保 证国家、公民的利益，宪法应当赋予政府或者其他冇权机关在紧急状态下，可以采用一种新的政治秩序的 权力不过究竟将这种权力赋予谁，是个值得慎重考虑与设计的问题如果处理不当，会出现拉丁美洲的 那种带來总统权力的扩张、滥用，军队的肆意插足等不良后果16因此，在选择有权机关时要考虑到有监 督机关的存在在我们的宪政建设中，把宣布紧急状态的权力赋予全国人W代表大会常务委员会是比较合 适的因为他是代表人民在行使权力二美国宪法域外影响的方法与带來的经验教训《宪政与权利》笫二部分通过实例來具体阐述美国宪法在域外对他国宪政建设的影响。

下而就來作一 番论述：1•美国宪法与欧洲各国宪法美国宪法的影响达到欧洲，但是在这里影响并非是单向的欧洲的启蒙思想是美国制宪元勋们的思想 来源美国宪法的经验和思想对思考和重新审视欧洲的宪法的观念、原则处理方式又是一种挑战这种双 向的影响使得欧洲的宪政建设是成功的究其原因，可能也就在于思想启蒙吧美国与欧洲的宪政建设中, 产生的宪法与启蒙思想帯给各国国民的哲学观念是一致相同的2. 美国干预下的国家的宪法美军曾或长或短的山领了好多国家而“其撤军的条件Z—是在美国的监督下对当地进行制度改革” 17以菲律宾为例，分析这种状况下美国对当地进行宪法的影响菲律宾的宪法中将权利包含了进去, 但是实际情况是独裁统治压制着公氏的权利;宪政的核心问题根本无法解决;政府的权力（或总统的权力） 无限扩张空有法而无制”为何如此呢?原因在于菲律宾的宪法可实践性不强与公民的参与不够制 宪成了政府自己的事情当然宪法就只是独裁者的一个小把戏宪法中规定的原则被当作了口号;成为了 政府的统治的一个幌子当然现在的菲律宾情况已经好转，也许这是因为他们注意到了原则的细化和公民 参与的重要性了3. 美国宪法在普通法国家的作用普通法国家在对待美国宪法吋，经常带有一种排斥心态，但是美国宪法的确为他们起了很大的示范作 用。

这些国家是聪慧的他们将美国宪政思想冇选择的与本国法律体系相融合，并且取得了良好的效果 这些普通法国家的做法是值得我们关注与学习的。