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房地产项目融资 +土地转让案例实例分析项目概况项目名称、位置：时代 ?国际，位于北京市朝阳区广渠路 31 号 项目概况：规划总用地面积 25016.12 平方米项目运作过程：1、2002年初，北京嘉利恒德房地产开发有限公司与北京内燃机厂（该地块 原属单位）签订土地协议出让合同，取得了这块土地的开发权2、2002年9月 4日，嘉利恒德公司与北京豪威嘉业房地产开发有限公司签 订联合开发协议， 约定：嘉利恒德公司提供规划项目内用地， 豪威嘉业公司以嘉 利恒德名义规划、建设、销售，承担土地出让金，同时支付嘉利恒德公司补偿款 1.95 亿元3、2003年 4月 15 日，嘉利恒德和豪威嘉业两公司又将项目转让给了上海 国飞绿色置业有限公司， 合同约定：以嘉利恒德公司的名义成立南区项目开发部， 国飞公司全权负责该项目的规划、 建设、销售等工作， 并拥有该项目所有权及所 有销售收入；国飞公司在承担土地出让金的同时，支付项目合作转让款 2.40 亿 元给豪威嘉业公司4、2003年 7月 27 日，嘉利恒德公司就项目用地与北京市国土资源局签订 《北京市国有土地使用权出让合同》5、2003年 8月 26 日，嘉利恒德公司将有关项目文件移交豪威嘉业公司。

6、2003年 9月 22 日，豪威嘉业公司将嘉利恒德公司第二项目部印章移交 国飞公司7、2003 年 10 月，国飞公司在项目用地上加建了围墙并进驻现场和接管工 地，但嘉利恒德公司并未能取得开工证8、2003 年 10 月，国飞公司按合同约定向豪威嘉业公司交付了部分合作转 让款（总计 4200 万元）和部分土地出让金（总计 967.5 万元）9、2004年8月 5日，北京市土地利用事务中心向嘉利恒德公司发出缴款通 知，要求其在 10 日缴清所有地价款当日，嘉利恒德公司致函国飞公司，要求 对方缴纳该笔地价款 但国飞公司认为， 在双方所签的合同中并没有约定由自己 先期支付地价款，因此不同意交付这笔钱，双方合作产生裂痕10、2004年8月 31日，嘉利恒德公司自行筹款，缴清了全部地价款和滞纳 金11、2004年 10月8日，嘉利恒德公司与北京中鑫源房地产开发集团有限公 司签订项目转让合同，嘉利恒德公司将项目建设用地的使用权转让给中鑫源公 司，交付中鑫源公司与项目有关的全部资料和建设用地； 中鑫源公司支付嘉利恒 德公司项目土地使用权转让总价款 3.15 亿元12、2004年 8月 18日，因公司内部对该项目的风险评估意见不一，国飞公 司一度致函嘉利恒德公司，提出“在不影响嘉利恒德公司和豪威嘉公司的利益， 也未增加责任的情况下签订一份新的合同以减轻投资风险”。

13、2004年 9 月 14日，国飞公司再度致函嘉利恒德，提出收回投资及各项 费用成本加 5%补偿的协商前提下退出合作建议，同时声明，此建议事项若未经 双方最终签约，则不影响原合同继续履行14、2004年 10月 17日嘉利恒德公司函告国飞公司称，他们已与中鑫源 公司签约国飞公司立即提出反对，但没有结果15、2004年 10月 8日，在与嘉利恒德公司签订土地使用权转让合同之后， 中鑫源公司很快便召集施工队伍进入这块土地， 开始施工 而此时，这块土地还 没有取得施工证16、2004年 11月 4日，国飞公司致函中鑫源公司，要求对方停止施工并撤 出南区项目现场，但中鑫源公司未予理睬17、2004年 11月 23日，在获知土地使用权被转让后，国飞公司与嘉利恒 德公司谈判， 要求对方履行与其所签合同， 但喜利恒德公司提出解除该合同， 双 方最终未能达成一致意见18、2004年 12月 9日，国飞公司向北京市第二中级人民法院提起诉讼，要 求嘉利恒德和豪威嘉业两家公司履行三方所签合同，同时向国飞公司支付违约 金19、2004年 12月 10日国飞公司为此申请北京市二中院出具民事裁定书， “查封被告北京嘉利恒德房地产开发有限公司使用的位于北京市朝阳区广渠路 31 号的土地。

在本裁定生效期间，上述土地不得出租、转让、抵押20、2005年 1月 17日，国飞公司致函中鑫源公司， 再次要求对方停止施工， 但施工仍在进行21、2005年 6 月 13日，北京市二中院向诉讼各方下达初审判决的《民事判 决书》，对原告的部分请求进行判决处理对于嘉利恒德公司、 豪威嘉业公司和国飞公司所签的合同， 法庭认为其合法 有效；对于合同履行， 法庭认定， 嘉利恒德公司在约定的合同解除条件尚未成就 的情况下， 单方提出解除合同， 其行为不能产生解除合同的法律后果； 国飞公司 虽曾就退出合作曾与嘉利恒德公司进行过商讨， 但合同各方并未就解除合同达成在此基础上，法庭认为该合同应当终止履行，判决书写道： “鉴于中鑫源公 司在向嘉利恒德公司支付转让款后，已实际在本案所涉项目用地上开始施工建 设，喜利恒德公司与豪威嘉业公司表示坚决不再与国飞公司合作， 考虑本案争议 的合同性质，目前三方已事实上失去了继续合作的基础， 《三方协议》现已不具 备继续履行的条件，应当终止履行与这份判决书同时下达的还有一份民事裁定书， 法庭根据嘉利恒德公司提出 的申请，在查封嘉利恒德公司提供的担保财产后， 解除了对被封土地使用权的查 封。

22、2005年6月 13日，涉案地块解除查封后，中鑫源公司与嘉利恒德公司 马上启动了土地使用权变更登记手续23、2005年 6 月 28日，国飞公司向北京高级人民法院上诉，要求北京市高 院撤消北京二中院的一审判决，支持他们所提出的诉讼请求24、2005年 7月，中鑫源与嘉利恒德之间的土地使用权变更登记手续完结， 同时拿到商品房预售许可证 至此，国飞公司实际上已经退出了该项目土地的开 发和使用权国飞公司按照合同约定向豪威嘉业交付了部分合作转让款 （总计 4200 万元） 和部分土地出让金（总计 967.5 万元），加上进行项目规划设计、建设工程招标 和北京分公司的人员开支的费用，在此项目上，国飞的前期投入已达 7000 余万元案例分析：1、该项目为一个纯粹的土地转让和买卖房地产项目嘉利恒德通过寻租手 段以一纸土地出让协议获得土地开发权和经营权， 相信嘉利恒德向原土地权属单 位支付的土地款项很有限，并且远低于其首次转让豪威嘉业支付的补偿款 1.95 亿元这也是在房地产开发用地以协议出让为主时期普遍现象， 实际上受损失的 是国有资产的流失和“大家”的“共同富裕”根据于 2005年 8月1日施行的《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用 权合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条关于房地产合作开发的处理意 见，合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险， 只收取 固定利益的， 应当认定为土地使用权转让合同。

所以，虽让大多数此类项目都会 订立“合作开发”、 “联合开发”等形式的合同，最终还应当划归为土地或项目 转让2、通常情况下，签署土地出让协议就意味着取得房地产开发项目及其土地 经营权，大多数的开发单位都会将项目或土地快速转手以期获得较高的土地或项目增值资金回报此类项目在土地使用权等问题方面也会存在较大的项目瑕疵， 基本包括：1）、原土地权属存在瑕疵，主要为欠缴相关土地规费，权属分割拥有或权 证登记存在争议， 被抵押或部分被抵押， 地上建筑物或附属物权属极其拆迁安置 等善后事宜 另一方面，仅仅基于出让协议的出让方转让价格是否会致使原土地 方的嫉羡？一旦出现此种状况， 交易双方都会被原土地方设置的障碍和懈怠所拖 累，在受让方接收和办理土地的过程中，结局和过程都不容乐观2）、土地权属由于土地收购款项未能足额向原土地单位支付因而影响土地 使用权的转移和土地开发金程（如进驻现场等），或不能足额交付土地出让金， 难以取得项目土地使用权证，进而就会延迟或中断项目运行的其他环节3）、土地二次开发（合作、转让、联合开发、收购等形式）可能存在多个 谈判对象或协议， 通常该类项目的出让或融资并不会存在排他性的合同义务， 因 而往往会只是在其中个别已经实施的协议受到其他谈判对象的困扰。

4）、该土地项目的规划条件（设计要点、开发性质、容积率、建筑高度、 红线退让、外立面、车库、交通等）对于项目（土地）的市场价值和交易价值起 着极其重要的决定作用， 对于已经取得规划设计要件许可的， 项目前景也容易判 断；同时项目规划要件也会成为转让交易极其重要的条件 另一方面， 很多规划 不确定的项目也容易引起一定的争议 大多数情形下， 出让方须对所承诺的项目 规划和变更（主要为增加建筑面积或改变项目性质）承担“协助”或“确保”义 务5）、由于土地并不是一个可以任意转让的资产，合法登记才是拥有土地使 用权的唯一法定形式 受让方在选择或取得该类项目时， 必须以已经交付土地出 让金或获得土地权证为前提； 受让方应当不承担缴纳土地出让金的义务， 或直接 向土地管理部门缴纳并自行办理土地使用权证 但是由于无法直接与原土地方建 立沟通和联系， 其间过程的漫长和风险就难以估量 这实际上就导致豪威嘉业公 司以 1.95 亿元获得项目 （二手）以及国飞公司以 2.4 亿元获得项目 （三手）（部 分支付转让款项），却不能真正拥有项目的土地使用权3、根据我国房地产项目建设管理制度，嘉利恒德成为该地块唯一合法的项 目开发机构，任何受让方都只能以嘉利恒德的名义从事项目开发、建设、销售， 这也就是项目所有权和项目财产所有权相分离。

因而期间可能出现的问题就是 “项目陷阱”，包括：1 ）、作为项目开发主体，除非是嘉利恒德公司整体转让， （潜在的风险是 嘉利恒德公司的现有债务以及或有债务），任何受让方都必须“挂靠”在嘉利恒 德公司之下，因此许多这一类的融资收购会采取成立分公司或项目公司的技术处 理，但却不能够保证项目的独立运作， 包括在项目建设管理程序上和销售环节上 都还必须由嘉利恒德公司出面 这一个转让行为使得受让方要长期在嘉利恒德的 “协助”和“管理”之下2）、受让方面临的处境是，项目”经营权”和项目财产“所有权”是依靠 与出让方的协议缺、 形式和保护 在法律上和事实上似乎没有什么障碍， 但在开 发经营过程中，确需不断地承受“炼狱”整个项目完成所需的上百个许可和行 政规事都要以原项目方的名义进行，特别是销售合同也许由原项目方与客户签 订这种过程是否顺利，需要受让方有一定的耐心、手段和技巧3）、最重要的是，在项目开发经营过程中，出让方企业不会发生任何人事 及经济变动； 无疑，出让方的债务或诉讼比让会牵连项目经营和资产 实际上这 种不确定性就是此类项目根本性的风险 所谓的项目分公司是不具有任何法律上 的独立的主体意义。

4 ）从房地产项目运作规律看， 此类合作转让对于项目有序建设和运营最致 命的还是对于项目资金管理和运营的不利， 项目正规融资如信贷、 抵押贷款、 信 托都要亿元项目方的名义才可以实施，这也就引发另一轮无休止的谈判和对价、 信任与控制、管理与责任等漫长的协商过程而在民间融资方面，投资方（出资 人）也会对这种双重主体身份项目的还款保障极度忧虑4、国飞公司除了忽视前述种种不确定性（实际上应该是一种市场的必然） 外还遭遇了“诉讼黑洞”1）、在其于 2003年 4月 15日，与嘉利恒德和豪威嘉业两公司签订的合作 协议中，实际上已经将各方的责权利明确约定， 即便是作为守约方的国飞公司提 起诉讼并查封项目土地， 但其他协议各方仍然可以运用各种手段解除查封， 并迅 速办理以新的受让人为权力人的土地使用权变更登记2）、根据于 2005年 8月1日施行的《最高人民法院关于审理涉及国有土地 使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十条关于土地私用权转让的处理意 见，土地使用权人作为转让方就同一出让土地使用权订立数个转让合同， 在转让。