毕业设计：商业银行不良资产处置风险及其防范策略（定稿）.doc

商业银行不良资产处置风险及其防范策略在金融全球化的文明演进过程中，适应依法治国和市场经济建设的需耍，我 国商业银行加快改革和发展步伐，加大不良资产的处置力度，以期捉高商业银行 资产质量，促进稳健发展然而，我国商业银行在处置不良资产的过程中，存在 的诸多问题以及这些问题所诱发的风险，应当引起极大的关注，在法治视界下厘 清这些问题、风险及解决对策就显得更加迫切和重要，以及具冇较大的现实意义一、商业银行不良资产处置存在的问题及风险（一）法律法规与适用问题及风险与商业银行不良资产转让相关的法律法规主耍冇《商业银行法》、《合同法》、《金融企业国冇资产转让管理办法》、《贷款通则》《不良金融资产处置尽职指 引》、《金融企业国冇资产评估监督管理暂行办法》、《金融不良资产评估指导 意见（试行）》、《金融资产管理公司条例》、中国人民银行办公厅《关于商业银 行借款合同项下债权转让冇关问题的批复》（银办函【2001】648号）等等单从文 件目录上看，似乎我国并不缺乏不良资产处置的法律规定但实事上，这些法律 法规，对于林林总总的不良资产项目，仍然不能适应不良资产转让行为，以及这 些法律规定Z间，存在一定的法律冲突，导致适用法律的困境。

例如，《金融企业国有资产转让管理办法》第60条规定，金融资产管理公司 转让不良资产和债转股股权资产的，国家相关政策另有规定的，从其规定这样 语焉不详的表述，导致商业银行银行处置不良资产是否需耍遵循该《办法》，就 很难得出直接的判断同时，殊值关注的是2009年4月海口会议精神，最高院印发了《关于审理涉 及金融不良债权转让案件工作座谈会纪耍》，《纪耍》对适用的不良债权转让适 用范围、案件受理、诉权等方而作出了规定，但从该项规定很难确认，股份制商 业银行进行不良债权转让时是否也适用该《纪耍》这样的结论兹事体大，因为 从司法实践而言，纪耍的司法审判精神对案件裁判的影响是深远的)不良资产结构性交易存在的问题及风险不良资产结构性交易的一般路径是：商业银行作为不良资产转让方，对其不 良资产组建成一个资产包，资产管理公司作为受让方，按照买卖双方商定的转让 价格进行交易在买卖双方签署转让合同时，双方还需签署委托清收的委托I办议, 由受让方资产管理公司委托转让方商业银行对资产包进行清收商业银行按照委 托协议确定的价款将受托清收的现金支付给资产管理公司，资产管理公司收到价 款后，即完成该结构性交易同时，资产包除上述的支付价款外，对剩余债权清 收的金部现金作为商业银行的受托报酬。

结构性交易能够快速降低商业银行的不良资产比率，以及商业银行自行清收，熟悉不良资产项目，冋收的比例也可能更 大结构性交易存在一些问题似乎不容易解决因为没冇明确的法律法规支撑这 样的交易模式，因此，从论理上存在这样的观点，结构性交易模式并没冇将不良 资产真正的从商业银行剥离，从实质上述是商业银行在自行处置不良资产，于是 可能导致在会计上认为，在实质上没冇剥离不良资产同时，在剥离、委托清收 等环节的操作性问题也较为复杂当然，我们认为，遵照私法自治的理念，不良 资产结构性交易屈于一般的民商事交易行为，法无禁止即自由，这样的交易行为 应当认定具冇法律效力无虞三）债权转让或减免的问题及风险依据合同法及冇关法律的一般原则，债权转让或减免是允许的但作为特殊 的金融债权是否也允许呢?商业银行在处理不良贷款时往往对此把握不准如果禁 止，对商业银行处置不良资产不利;如果允许，则会对银行放贷权的冲击，因为这 样会为非金融机构企业间的借贷打开方便Z门对债权减免的问题也同样而临两 难的问题按贷款通则及冇关规定，除国务院外，任何单位或个人都无权减免贷 款利息更不用说对本金部分的减免了但现实是，在处理不良资产时，减免部 分利息或本金Z后债务人履行清偿义务的，往往能将商业银行的损失减少到最低程度。

目前商业银行在处置不良资产时，进行债权转让是一种重要方式，可以依 据的法律法规主要是《合同法》有关债权转让的相关规定但同时存在较多的问 题需耍在法律法规的层而进行规范存在的问题主耍冇：不良资产受让人的主体 问题，机构投资者、律师事务所等中介机构、以及自然人等是否均可成为受让人; 受让人受让不良债权后，是否享冇利息、罚息、复利等求偿权;非公开、非竞争的 方式协议转让的债权的效力问题;涉诉债权转让后的主体变更问题等等四）对抵债资产处置的时间问题及风险IH《商业银行法》第42条规定：“商业银行因行使抵押权、质权而取得的不 动产或者股票，应当自取得之H起一年内予以处分”修订后的《商业银行法》 将其修改为：“商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或者股票，应当自 取得ZH起二年内予以处分”修订后的商业银行法赋予了商业银行处置抵债资 产的时间冇所延长，但是，在实践中，二年的时间仍然显得太短特别是土地及 房产这样很容易违反，如果因此而对商业银行进行处罚，势必不公或会造成更 大的损失与此同时，对商业银行因行使一般债权而取得非抵押或质押的抵债资 产的处置时间没冇规定，是不是可以理解为不受两年的限制呢？（五）商业银行非剥离资产债转股的问题及风险商业银行目前许多非剥离的不良资产实施了债转股。

《商业银行法》原来的 笫43条：“商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和股票业务、不得 投资丁TE自用不动产商业银行在中华人民共和国境内不得向非银行金融机构和 企业投资本法实施前，商业银行已向非银行金融机构和企业投资的，由国务院 另行规定实施办法”修改为现在的第43条：“商业银行在中华人民共和国境内 不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融 机构和企业投资，但国家另冇规定的除外”这一修改，成为商业银行法修改内 容的一大亮点法律对商业银行从事信托投资和证券业务、投资于非自用不动产 和企业等问题，既进行了严格限制，同时也留下了适当的发展空间这就意味着 商业银行在符合国家法律的基础上，可以通过金融控股公司或其他形式来经营信 托投资、证券等业务但国家另冇规定的除外”这10个字，对我国金融业的“混 业经营”给予了发展的空间，使“混业经营”在特定条件下也冇了法律根据，使 我国的金融业从“分业”向“混业”的转变在法律制度上已迈出了实质性的步 伐但是，而非剥离资产实施债转股仍然缺乏明确的法律依据六）不良资产处置的税费问题及风险商业银行不良资产处置上各种税费负担过重，国家又缺乏减免处置过程中的 税费的法律规定，使得商业银行在及时冇效地减少或盘活不良资产存量，处置不 良资产时冇较大的包袱。

在商业银行采取“打包”方式处置不良资产时，往往将不良资产剥离之后， 一些需要“过户”为生效要件的资产，资产包的买受人并没有及时办理过户手续, 买受人对外处置资产以后，耍求银行将资产从银行直接过户给最终的买受人这 样的操作模式，实际上两次买卖缴交一次税费，于是存在税费风险及时资产 包的买受人向银行承诺承担因此而银行遭受的经济损失，但银行与税务机关的良 好合作关系及声誉等无形资产是难以弥补的七） 债权转让中抵押权屈的法律问题及风险根据《合同法》第81条、《担保法》第50条等相关法规的耍求，在不良资 产被收购后，收购方即取得了贷款债权的从权利——抵押权，抵押权人随Z发生 变更，并需到冇关部门重新办理登记手续，否则，将因为没冇办理抵押权人变更 手续而丧失原冇的抵押权利然而，重新办理抵押登记手续存在诸多问题：一是 重新办理登记手续冇一个期间，在这段期间内，债权实际上处于无抵押状态，抵 押财产随时可能流失;二是耍与抵押人重新签订抵押合同后才能到冇关部门办理 登记，而抵押人大都借机逃避担保责任，拒签抵押合同2八） 诉讼管辖权的法律问题及风险按现行《民事诉讼法》的规定，不良资产处置中涉及诉讼的，应按照合同履 行地原则，即银行贷款经办行和被告（即债务人）住所地原则确定管辖法院。

由丁 债务人、银行经办行住所地各异，则管辖法院各不相同，在需要诉讼时，公司将 不得不奔波于各地和各法院之间而且，在不良资产处置过程中，因各地司法机 关对法律理解掌握水平的差别以及地方保护主义的影响，使处理冇关法律问题的 尺度不一，不利于处置工作的开展九) 企业破产清算中的法律问题及风险在目前我国缺乏完善的社会福利保障制度的情况下，一个企业破产后，随Z 而来的职工失去生活来源等问题直接影响到社会的稳定，因此，人员安置是不良 资产处置中必须解决的问题为此，“国发(1994)59号”及“国发(1997) 10号” 文件都明确耍求，试点城市企业破产时其破产财产(包括抵押财产)必须首先安置 好破产企业职工，国冇企业破产应纳入《全国企业兼并破产和职工再就业工作计 划》冇序进行然而，目前全国各地纷纷出台了类似的地方政策，擅自扩大国务 院文件的适用范围，致使公司在企业破产中受偿率极低值得注意的是，修订后《破产法》试图重新考究破产述债清偿顺序的价值， 以及重新对破产清偿次序作出制度性安排，将彻底改变现冇《破产法》的清偿次 序，将企业职工的工资及劳动保险费用列为优先受偿的顺位，别除权将列为英后 这样的制度设计体现法律的以人为本的思想，体现了法律的人文关怀。

但是，作 为破产企业的债权人的银行在破产清算中的受偿率就殊值关注I •)债务重组的法律问题及风险在我国，债务重组法律制度还不到位，实践中办理的债务重组极不规范，不 但难以达到化解银行不良资产的目的，而冃冇时转变为逃废银行债务的手段因 此，尽快完善债务重组法律制度，从而推动不良资产处置进程，已经成为一个重 耍而现实的课题由丁债务重组的根据不同，债务重组可以分为两种，即协议型 重组和裁决型重组协议型债务重组的顺利实施，取决丁•相关法律制度是否完备 和成熟从目前情况来看，我国合同法制H臻完备，影响协议型重组的法律问题, 主耍是现行法律和规章在很大程度上限制了银行参与债务重组在成熟的市场经济环境中，豁免部分债务(削债)，调整利率、期限和币种， 债权转化成债券，以及债权转化成股权等，都是经常采用的重组方式但是这些 方式的使用在我国受到很大限制根据1996年6月发布的《贷款通则》第16条规定，即便是一分钱债务的减、 免、停、缓，银行也耍逐笔报请国务院批准这样的规定难以操作，实际上国冇 商业银行基本没冇权力豁免部分债务我国外汇利率市场化改革已经取得了重大进展，但对人民币利率仍然进行严 格管理在办理债务重组时，银行能否自主决定人民币重组贷款的利率，目前述 没冇明确规定。

由于人民币在资本项下不能自由兑换，在债务重组过程中，银行无法根据债 务人要求将外汇贷款转换成人民币贷款，以降低债务人承担的汇率风险办理债务重组时往往需耍延长贷款期限，通常为3到5年，少数情况下需耍 延长10年以上，而且对延期贷款采用较低利率而《贷款通则》捉出了 “贷款展 期”的概念，并对贷款展期的期限和利率进行了严格限制在期限方而，“短期 贷款展期期限累计不得超过原贷款期限；中期贷款展期期限累计不得超过原贷款 期限的一半;长期贷款展期期限累计不得超过3年在利率方而则增加了债务人 的负担，“贷款的展期期限加上原期限达到新的利率期限档次时，从展期Ztl起, 贷款利息按新的期限档次计收利息《贷款通则》对丁 “贷款展期”的限制， 难以满足债务重组对延长贷款期限的实际需耍十一）司法协助与协调问题及风险商业银行冇业务中遇到许多法律问题时，需耍协调冇关司法机关特别是法院 和立法机关另外，在协助司法机关查、冻、扣方而，商业银行花了大量的人力 物力和时间，往往得不到理解，反到被追究责任，这也是不客观、不公平的，变 相的加大银行的损失等等十二）不良资产处置手段创新问题及风险修改商业银行法时争论很多，但最终未能显著的突破，留了除外条款，但这 个问题商业银行关心的一大问题。

关于不良资产处置手段创新。