股权收购和资产收购处理及例解.docx

股权收购和资产收购处理及例解一、股权收购和资产收购的法务处理（一）股权收购和资产收购的内涵1、 股权收购的内涵所谓的股权收购，是指一家企业（以下称为收购企业）购买另一 家企业（以下称为被收购企业）的股权,以实现控制被收购企业的 交易从股权收购定义看，股权收购交易的对象是被收购企业的股 权在股权收购过程中，涉及收购企业、被收购企业及被收购企业 股东三方基于以上分析，实现对被收购企业的控制是股权收购 的重要特征股权收购与股权转让是有区别和联系的两者的联系是股权收 购是股权转让的一部分，因为股权收购是被收购企业的股权转让 给第三方企业，而股权转让即包括被转让方企业的股东之间的股 权转让，也包括被转让方企业的股权转让给第三方企业股权收 购是站在收购方而言民事行为，而股权转让是站在转让方而言的 民事行为2、 资产收购的内涵所谓的资产收购，是指一家企业（以下称为受让企业）以股权支 付、非股权支付或两者组合的支付对价形式，购买另一家企业（以 下称为转让企业）实质经营性资产的交易在理解资产收购的概念 时，要注意资产收购与一般的资产买卖（或资产转让）和企业合并 间的区别1）资产收购与一般的资产买卖（或资产转让）的区别资产收购是指涉及实质经营性资产的交易，与《企业会计准则 第20号 企业合并》第三条所称的业务合并相似，即一家企 业必须是购买另一家企业内部某些生产经营活动或资产的组合， 该组合一般具有投入、加工处理过程和产出能力，能够独立计算 其成本费用或所产生的收入，但不构成独立法人资格的部分。

同 时，企业在购买这些资产组合后，必须实际经营该项资产，以保 持经营上的连续性比如，甲企业单纯购买乙企业的机器和设备 就不是资产收购，仅是一般的资产买卖或叫资产转让2）资产收购与企业合并的区别资产收购是一场企业与企业之间的资产交易，交易的双方都是 企业而企业合并是一场企业与企业股东之间的交易，即合并方 企业与被合并方企业的股东之间就被合并企业进行的一场交易 因此，相对于企业合并而言，资产收购不涉及法律主体资格的变 更或者法律权利义务的概括承受，可以避免被收购方向收购方转 嫁债务在资产收购中，只要购买方对所购资产支付了合理对价, 就不再承担被收购方的任何债务这样就可有效避免因出卖方债 务不如实告知或者发生或有债务带来的债务风险二）股权收购和资产收购应准备的法律资料根据《企业重组业务企业所得税管理办法》（国家税务总局公告 2010年第4号）第二十三条和第二十四条的规定，企业发生股权收 购或资产收购业务，应准备以下资料：1、 当事方的股权收购或资产收购业务总体情况说明，情况说明 中应包括股权收购或资产收购的商业目的；2、 双方或多方所签订的股权收购或资产收购业务合同或协议;3、 股权收购应由评估机构出具的所转让及支付的股权公允价 值，资产收购应由评估机构出具的资产收购所体现的资产评估报4、证明股权收购或资产收购符合特殊性税务处理条件的资料, 包括股权比例，支付对价情况，以及12个月内不改变资产原来的 实质性经营活动和原主要股东不转让所取得股权的承诺书等；5、 工商等相关部门核准相关企业股权变更事项证明材料；6、 税务机关要求的其他材料。

三）收购前必须对被收购方进行尽职调查一般而言，股权收购或资产收购通常涉及以下方面的风险：1，法律风险：目标公司的主体资格、劳动用工，目标公司经营 管理的合法性、目标公司资产、债权债务等；2, 财务风险目标公司的资产状况、经营能力、经营状况、竞争 能力等；3, 其他风险目标公司的技术能力、目标公司所涉及环境保护事 项等基于规避收购风险的考虑，收购方在收购前必须聘请律师事务 所或财务税务顾问对被收购方进行全方位的尽职调查二、股权收购和资产收购的税务处理在实务中，股权收购主要涉到企业所得税和印花税两个税种， 而资产收购主要涉及到增值税、营业税和企业所得税笔者在此 主要介绍股权收购和资产收购的企业所得税处理一）股权收购业务的企业所得税处理《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若 干问题的通知》（财税〔2009〕59号）的有关规定，股权收购业务 的企业所得税处理分为一般性税务处理和特殊性税务处理1、股权收购业务的一般性税务处理（1）收购企业的税务处理① 支付对价涉及的所得税处理当收购企业支付的对价包括固定资产、无形资产等非货币资产 时，虽然财税〔2009〕59号文件未明确规定应确认所涉及非货币资 产的转让所得或损失，但由于资产的所有权属发生了变化，因此收 购企业以固定资产、无形资产等非货币资产进行支付的，应按税 法规定确认资产的转让所得或损失。

② 取得被收购企业股权计税基础的确定由于收购企业支付的对价无论是股权支付，还是非股权支付均 是按公允价值支付的，依据财税〔2009〕59号文件的规定，收购企 业应按公允价值确定被收购企业股权的计税基础2)被收购企业股东的税务处理① 放弃被收购企业股权涉及的所得税处理在股权收购过程中，被收购企业股东放弃被收购企业股权而取 得收购企业支付的股权和非股权，其实质应分解为两项业务,即先 转让被收购企业股权，然后再以转让收入购买股权或非股权支付, 因此依据财税〔2009〕59号文件的规定，被收购企业股东应确认股 权转让所得或损失② 取得股权支付和非股权支付计税基础的处理由于被收购企业股东确认了放弃被收购企业股权的转让所得或 损失,因此，对其取得的股权支付和非股权支付均应按公允价值确 定计税基础2、股权收购业务的特殊性税务处理(1)股权收购业务的特殊性税务处理的条件根据财税〔2009〕59号文件第五条，第六条和《财政部国家税 务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》(财税 [2014]109号)文件的规定，在对股权收购业务进行特殊性税务处 理时，应同时符合以下条件：① 具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款 为主要目的；② 股权收购，收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权 的50%,且收购企业在该股权收购发生时的股权支付金额不低于其 交易支付总额的85%。

③ 企业重组后，连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经 营活动；④ 重组交易对价中涉及股权支付金额符合上述规定的比例；⑤ 企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12 个月内不得转让其所取得的股权2) 收购企业涉及的税务处理① 支付对价涉及的所得税处理收购企业支付非股权对价涉及的所得税问题，同前面所述一般 性处理规定即根据财税〔2009〕59号文件的规定无论是一般性 处理还是特殊性处理，凡收购企业支付对价涉及非股权等其他非 货币性资产的，均应按税法规定确认其转让所得或损失即对股权 收购方而言，非股权支付对应的资产转让所得应该直接按照其公 允价值扣除计税基础计算② 取得被收购企业股权计税基础的确定根据财税〔2009〕59号文件第六条第(二项)的规定，收购企业 取得被收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础 确定3) 被收购企业股东涉及的所得税处理①放弃被收购企业股权是否确认股权转让所得或损失为支持企业进行重组,缓解纳税人在资金上的纳税困难,依据财 税〔2009〕59号文件的规定，符合特殊处理条件的股权收购业务, 被收购企业股东可暂不确认股权转让所得或损失这里应注意，如 果被收购企业股东除取得收购企业的股权外，还取得收购企业支 付的非股权支付,被收购企业股东应确认非股权支付对应的股权 转让所得或损失。

公式如下：非股权支付对应的资产转让所得或损失二（被转让资产的公允 价值一被转让资产的计税基础）X （非股权支付金额*被转让资产 的公允价值）例如，甲公司以本企业20%的股权（公允价值为5700万元）和300 万元现金作为支付对价，收购乙公司持有的丙公司80%的股权（计 税基础1000万元，公允价值6000万元）由于甲公司收购丙公司 股权的比例大于50%,股权支付占交易总额比例：5700 = 6000=95%, 大于85%,假定同时符合特殊处理的其他条件虽然依据财税〔2009〕59号文件规定，乙公司可暂不确认转让丙公司股权的全部 转让所得,但应确认取得非股权支付额300万元现金对应的股权转 让所得，即应确认股权转让所得:（6000-1000） X （300三 6000）=250（万元）②取得股权支付和非股权支付计税基础的确定虽然财税〔2009〕59号文件规定,符合特殊处理条件的股权收 购业务,在涉及非股权支付的情况下,应确认非股权支付对应的资 产所得或损失，并调整相应资产的计税基础，但未明确应如何调整 相应资产的计税基础按照所得税对等理论,被收购企业股东应以 被收购企业股权的原计税基础加上非股权支付额对应的股权转让 所得，作为取得的股权支付额和非股权支付额的计税基础。

其中， 非股权支付额的计税基础应为公允价值，所以取得收购企业股权 的计税基础应为被收购企业股权的原计税基础加上非股权支付额 对应的股权转让所得减去非股权支付的公允价值仍以上例说明：乙公司取得现金资产的计税基础应为300万元, 取得甲公司股权的计税基础应为1000+250-300=950万元未来乙 公司转让甲公司股权时允许扣除的计税基础为950万元，而不是初 得时的公允价值5700万元可见，财税〔2009〕59号文件对股权 收购特殊处理的规定，并不是让被收购企业的股东真正享受所得 税的免税待遇,而是为支持企业并购重组,允许其递延缴纳企业所 得税而已。