国际商法第三章国际商事代理法课件.ppt

第三章第三章￿￿￿￿国际商事代理法国际商事代理法￿ ￿[本章内容本章内容]•国际商事代理法概述国际商事代理法概述 •代理权的产生与代理关系的终止代理权的产生与代理关系的终止•代理的法律关系代理的法律关系•承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人第一节第一节￿ ￿概述概述•代理与国际商事代理的概念代理与国际商事代理的概念•调整国际商事代理关系的法律调整国际商事代理关系的法律规范规范一、代理与国际商事代理的概念一、代理与国际商事代理的概念•代理：一方（代理人代理：一方（代理人agent）按照）按照授权授权或法律规定或法律规定，以另一方（本人、被代理，以另一方（本人、被代理人人principal）的名义，与第三方）的名义，与第三方(the third party)进行某种对被代理人产生权进行某种对被代理人产生权利与义务的法律行为利与义务的法律行为•国际商事代理国际商事代理是指处理各种国际商事事是指处理各种国际商事事务中的代理务中的代理二、国际商事代理的特征二、国际商事代理的特征1、国际商事代理的行为是具有、国际商事代理的行为是具有法律意义法律意义的行的行为如订立合同和参加诉讼如订立合同和参加诉讼2、国际商事代理的根据是被代理人的、国际商事代理的根据是被代理人的授权或授权或法律规定。

委托代理和法定代理）法律规定委托代理和法定代理）3、代理行为的、代理行为的法律后果法律后果直接归被代理人承担直接归被代理人承担（无权代理除外）（无权代理除外）4、代理的行为在法律上具有可代理性、代理的行为在法律上具有可代理性二、调整国际商事代理关系的法律规范二、调整国际商事代理关系的法律规范•（一）国际法规范（一）国际法规范1.1.国际公约：国际公约：–①①已经生效的有已经生效的有19861986年年1212月，欧盟制定的月，欧盟制定的《《关于协关于协调成员国自营业代理人法指令调成员国自营业代理人法指令》》；；–②②另另外外，，国国际际上上有有《《国国际际货货物物销销售售代代理理公公约约》》，，虽虽还还未未生生效效，，但但也也是是一一部部有有很很大大影影响响力力的的国国际际代代理理实实体体法法公公约约但但是是，，该该《《公公约约》》主主要要是是针针对对国国际际贸贸易易方方面面而而制制定定的的，，涉涉及及的的国国际际商商事事内内容容较较少少，，到到目目前前为为止止，，加入的国家不到加入的国家不到1010个，所以，该公约尚未生效；个，所以，该公约尚未生效；–③③海海牙牙国国际际私私法法19781978年年订订立立的的《《代代理理法法律律适适用用公公约约》》。

目目前前，，该该公公约约已已生生效效，，它它是是迄迄今今为为止止国国际际上上仅仅有有的的一一个个对对代代理理法法律律适适用用问问题题做做出出比比较较全全面面和和合合理理规规定定的国际公约的国际公约•（二）国际惯例（二）国际惯例•目前，国际社会尚不存在规范化的，专门适用于目前，国际社会尚不存在规范化的，专门适用于国际商事代理关系的国际惯例国际商事代理关系的国际惯例•（三（三)国内法规范国内法规范•大陆法系大陆法系:主要体现于民法、商法典之中，其中一主要体现于民法、商法典之中，其中一些国家制定单行法我国些国家制定单行法我国《《民法通则民法通则》》和和《《合同合同法法》》•英美法系国家，判例仍是重要渊源英美法系国家，判例仍是重要渊源 第二节第二节￿ ￿代理权的产生与代理关系的终止代理权的产生与代理关系的终止￿ ￿•一、代理权的产生一、代理权的产生•二、代理关系的终止二、代理关系的终止一、代理权的产生一、代理权的产生•（一）大陆法系（一）大陆法系•大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是由于大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理意定代理，另，另一种是基于法律规定而产生的称为一种是基于法律规定而产生的称为法定代理法定代理。

•（二）英美法系（二）英美法系英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式• 1、明示授权、明示授权(明示代理明示代理)• 2、默示授权（、默示授权（暗示代理）暗示代理）• 3、表见授权、表见授权• 4、客观必须的代理、客观必须的代理• 5、追认的代理、追认的代理 1 1、明示授权、明示授权•所所谓谓明明示示代代理理是是指指被被代代理理人人以以明明示示的的方方式式指定某人为代理人的代理指定某人为代理人的代理• 明明示示代代理理中中的的代代理理权权是是被被代代理理人人以以口口头头或或书书面面形形式式明明确确授授予予代代理理人人的的，，有有的的代代理理权权限限作作了了明明确确的的表表述述，，也也有有的的对对代代理理权权限限大大小小没没有有作作具具体体规规定定，，指指示示泛泛泛泛指指出出一一个个合合理的范围理的范围2 2、默示授权（职位或身份关系）、默示授权（职位或身份关系）•所所谓谓默默示示代代理理是是指指除除明明示示代代理理以以外外的的因因双双方方存存在在的的关关系系或或特特别别的的行行为为而而产产生生的的代代理理，，如如A与与B是是夫夫妻妻关关系系，，B在在外外面面用用A的的信信用用卡卡买买东东西西，，A就就应应付付款款，，除除非非A告告诉诉店店主主不要以信用卡形式卖东西以不要以信用卡形式卖东西以B。

• 被告公司一被告公司一秘书秘书以公司名义向原告租了辆以公司名义向原告租了辆车子，但用于私事，被告认为秘书雇车私车子，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的司的秘书有暗示的合理权限合理权限为公司目的订为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理 3 3、表见授权（表见代理）、表见授权（表见代理）•所谓表见代理是指代理人并不具有本人的明示所谓表见代理是指代理人并不具有本人的明示或默示授权，但因本人的言行使第三人或默示授权，但因本人的言行使第三人有合理有合理根据认为根据认为存在授权，则该代理人有关行为的法存在授权，则该代理人有关行为的法律后果人由本人承担的代理律后果人由本人承担的代理•表见代理的表见代理的成立要件成立要件：：–1、客观上必须存在使第三人、客观上必须存在使第三人相信相信行为人行为人有代理权的事实依据有代理权的事实依据–2、相对第三人必须是善意且无过失、相对第三人必须是善意且无过失。

表见代理表见代理•甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲撤甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲撤销了对乙销了对乙 的授权委托，但未收回乙手中的数的授权委托，但未收回乙手中的数份盖有甲公司公章的份盖有甲公司公章的空白合同书空白合同书一年后，一年后，乙凭着几张空白合同书以甲公司的名义与丙、乙凭着几张空白合同书以甲公司的名义与丙、丁、戊分别签订了原材料的购销合同问：丁、戊分别签订了原材料的购销合同问：这三份合同的效力？这三份合同的效力？例外例外：：(不构成表见代理不构成表见代理)•1. 盗用盗用他人介绍信、盖有合同专用章的他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的空白合同书签订合同的 2.冒用冒用他人介绍信、盖有合同专用章的空他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的白合同书签订合同的4 4、客观必须的代理、客观必须的代理•条件：条件：（（1）事先照管他人财产）事先照管他人财产（（2）情况紧急，但无法及时取得授权）情况紧急，但无法及时取得授权（（3）为了他人利益）为了他人利益•例如承运人在遇到紧急情况时有权采取例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动，如出售易于腐烂保护财产的必须行动，如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物。

的或有灭失可能的货物•[斯佩内葛诉威斯特铁路公司案斯佩内葛诉威斯特铁路公司案]（（1921）） 铁路公司替原告运一批西红柿到铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，法院认为，红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，法院认为，虽然铁路公司是出于善意的，保护原告的利益，虽然铁路公司是出于善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉有客观必须的代理权，被告败诉5 5、追认的代理、追认的代理• 如如果果代代理理未未经经授授权权或或超超出出了了授授权权范范围围而而以以被被代代理理人人的的名名义义同同第第三三人人订订立立了了合合同同，，这这个个合合同同对对被被代代理理人人是是没没有有约约束束力力的的，，但但是是被被代代理理人人可可以以在在事事后后批批准准或或承承认认这这个个合合同，这种行为就叫做追认同，这种行为就叫做追认。

• 追认必须具备几个条件（见教材追认必须具备几个条件（见教材P69））二、代理关系的终止二、代理关系的终止•（一）代理关系终止的情形（一）代理关系终止的情形•1、根据当事人的根据当事人的行为行为终止代理关终止代理关系系•2 2、根据、根据法律法律终止代理关系终止代理关系•（二）代理关系终止的效果（二）代理关系终止的效果1.根据当事人的行为终止代理关系根据当事人的行为终止代理关系（（1 1）因代理期限届满而终止）因代理期限届满而终止（（2 2）因当事人协议而终止）因当事人协议而终止（（3 3））因因一一方方当当事事人人撤撤回回代代理理权权而而终终止止（（4 4）因代理人辞去代理权而终止）因代理人辞去代理权而终止2.根据法律终止代理关系根据法律终止代理关系各各国国法法律律规规定定，，在在下下列列情情况况下下，，代代理理关关系系即即告终止告终止 1、被代理人死亡、破产或丧失行为能力、被代理人死亡、破产或丧失行为能力 2、代理人死亡、破产或丧失行为能力、代理人死亡、破产或丧失行为能力 3、法律的改变使代理成为非法、法律的改变使代理成为非法 4、、履行不可能（标的物灭失）履行不可能（标的物灭失） （二）代理关系终止的效果（二）代理关系终止的效果1、当事人之间的效果、当事人之间的效果 代代理理关关系系终终止止之之后后，，代代理理人人就就没没有有代代理理权权，，如如该该代理人仍继续从事代理活动，即属于代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理无权代理。

2、对第三人的效果、对第三人的效果 常构成表见代理常构成表见代理第三节第三节 代理的法律关系代理的法律关系 •一、代理的内部关系一、代理的内部关系•二、代理的外部关系二、代理的外部关系一、代理的内部关系一、代理的内部关系•代理人与被代理人之间的关系，一般是合同关代理人与被代理人之间的关系，一般是合同关系，属于代理的内部关系，通常情况下，代理系，属于代理的内部关系，通常情况下，代理人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协议来建立他们之间的代理关系，并据以确定他议来建立他们之间的代理关系，并据以确定他们之间的权利和义务，以及代理人的权限范围们之间的权利和义务，以及代理人的权限范围及报酬 (一一) ) 代理人的义务代理人的义务( (二二) ) 被代理人的义务被代理人的义务（一）代理人的义务（一）代理人的义务1、、合合适适注注意意义义务务：：即即代代理理人人应应该该对对被被代代理理人人委委托托的的财财产产和和事事务务给给予予合合适适注注意意即即应应勤勤勉勉地地履履行其代理职责行其代理职责2、、服服从从的的义义务务：：即即代代理理人人应应服服从从被被代代理理人人的的合合法的指令。

法的指令3、忠实的义务、忠实的义务：忠实即代理人应对被代理人忠：忠实即代理人应对被代理人忠实，主要体现实，主要体现A、、自自己己代代理理之之禁禁止止(即即代代理理人人禁禁止止在在代代理理权权限限内内与与自自己己为为法法律律行行为为)；；双双方方代代理理之之禁禁止止(即即同同一一个个代代理人同时为一份合同的双方作代理的情况理人同时为一份合同的双方作代理的情况) B、不与被代理人竞争、不与被代理人竞争 C、不密谋私利、不密谋私利 D、不泄露商业机密、不泄露商业机密 [马里兰钢铁有限公司诉名特纳案马里兰钢铁有限公司诉名特纳案]（（1978）） 4、申报帐目的义务、申报帐目的义务 5、通知的义务、通知的义务：即代理人应把代理过程：即代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实通知被代理人，中的一切真实重要的事实通知被代理人，以使被代理人作出进一步判断以使被代理人作出进一步判断 6、亲自履行代理职责的义务、亲自履行代理职责的义务•[马里兰钢铁有限公司诉名特纳案马里兰钢铁有限公司诉名特纳案]（（1978）） 原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，辞职一年后才开业，也未违反商业信誉原则，辞职一年后才开业，也未违反商业信誉原则，故不涉及不忠实问题，原告败诉。

故不涉及不忠实问题，原告败诉（二）被代理人的义务（二）被代理人的义务 1、、支支付付佣佣金金 被被代代理理人人必必须须按按照照代代理理合合同同的的规规定定给给付代理人佣金或其他内容的约定报酬付代理人佣金或其他内容的约定报酬1））被被代代理理人人不不经经代代理理人人的的介介绍绍，，直直接接从从代代理理人人代代理理的的地地区区收收到到订订单单，，直直接接同同第第三三人人订订立立买买卖卖合合同同时时，，是是否否仍需对代理人照付佣金？仍需对代理人照付佣金？（（2））代代理理人人所所介介绍绍的的买买主主日日后后连连续续订订货货时时，，是是否否仍仍需需支付佣金？支付佣金？（（3））代代理理合合同同规规定定被被代代理理人人收收到到货货款款后后才才支支付付佣佣金金，，代代理理商商已已为为促促成成交交易易付付出出了了很很多多劳劳动动，，但但交交易易未未能能最最终终达成，被代理人是否应付佣金？达成，被代理人是否应付佣金？ 2、、偿偿还还代代理理人人因因履履行行义义务务而而产产生生的的费费用用3、让代理人检查核对其帐册、让代理人检查核对其帐册4 、与代理人合作以便利其履行义务、与代理人合作以便利其履行义务二、代理的外部关系二、代理的外部关系•代理的外部关系是指代理人及被代理人与代理的外部关系是指代理人及被代理人与第三人的关系第三人的关系(一）大陆法系一）大陆法系其标准是：代理人是以其标准是：代理人是以代表的身份代表的身份同第三人签同第三人签订合同，还是以他自己订合同，还是以他自己个人的身分个人的身分与第三人签与第三人签订合同的。

订合同的 直接代理、间接代理直接代理、间接代理•直直接接代代理理：：代代理理人人在在代代理理权权限限内内以以被被代代理理人人名名义义同同第第三三人人订订立立合合同同，，合合同同效力直接归于被代理人效力直接归于被代理人 •间间接接代代理理：： 代代理理人人拥拥有有代代理理权权而而以以自自己己的的名名义义同同第第三三人人订订立立合合同同 经经代代理理人人转转让让后后，，被被代代理理人人取取代代代代理理人人在在合合同同中的地位，承担有关的权利和义务中的地位，承担有关的权利和义务 （二）英美法系（二）英美法系•英美法系（义务标准）英美法系（义务标准），所采用的是所，所采用的是所谓的义务标准，必须按照代理中对被代谓的义务标准，必须按照代理中对被代理人的公开程度的分类做进一步说明理人的公开程度的分类做进一步说明 公开的本人公开的本人 披露被代理人的代理披露被代理人的代理 未披露的代理未披露的代理 •公开的本人：公开的本人：代理人所订合同被认为是本人代理人所订合同被认为是本人与第三人之间的合同，本人应对合同负责，与第三人之间的合同，本人应对合同负责，而代理人原则上对该合同不承担个人责任。

而代理人原则上对该合同不承担个人责任•披露被代理人的代理：披露被代理人的代理：仅披露被代理人的存仅披露被代理人的存在但不公开姓名、身份在但不公开姓名、身份•未公开的本人：未公开的本人：如果代理人虽然得到本人的如果代理人虽然得到本人的授权，但他在同第三人订约时根本不披露有授权，但他在同第三人订约时根本不披露有代理关系一事，即既不披露有本人的存在，代理关系一事，即既不披露有本人的存在，更不指出本人是谁，这种本人即为未公开的更不指出本人是谁，这种本人即为未公开的本人也叫本人也叫未披露的代理未披露的代理•未未披披露露的的代代理理:指指代代理理人人拥拥有有代代理理权权，，但但在在作作代代理理行行为为时时，，未未声声明明自自己己的的代代理理身身份，也未指明被代理人的姓名和名称份，也未指明被代理人的姓名和名称 A、、 被被代代理理人人可可行行使使介介入入权权直直接接向向第三人要求其在合同中的当事人的地位第三人要求其在合同中的当事人的地位 B、、 第第三三人人有有选选择择权权，，可可以以选选择择代代理人或被代理人作为合同的当事人理人或被代理人作为合同的当事人第四节第四节 承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人•一、对被代理人承担特别责任的代理一、对被代理人承担特别责任的代理人人–出口保理对于刚涉足国际贸易和国出口保理对于刚涉足国际贸易和国际市场营销的企业非常重要，虽利际市场营销的企业非常重要，虽利薄，但风险少。

薄，但风险少•二、对第三人承担特别责任的代理人二、对第三人承担特别责任的代理人二、对第三人承担特别责任的代理人二、对第三人承担特别责任的代理人（一）保付代理人（一）保付代理人•（二）保兑银行（对商业跟单信用证加（二）保兑银行（对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行）以保兑的保兑银行）•（三）货物运输代理人（三）货物运输代理人•（四）保险代理人（四）保险代理人（一）保付代理人（一）保付代理人•保保付付商商行行与与信信用用担担保保代代理理人人的的区区别别在在于于前前者者对对第第三三人人承承担担责责任任，，后后者者对对被被代代理理人人承承担责任（二）对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行（二）对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行• 在在国国际际贸贸易易中中，，普普遍遍采采用用商商业业跟跟单单信信用用证证的的方方式式支支付付贷贷款款，，在在采采用用这这种种支支付付方方式式时时，，卖卖方方为为了了保保证证收收款款安安全全，，往往往往要要求求买买方方通通过过银银行行对对他他开开出出保保兑兑的的，，不不可可撤撤销销的的信信用用证证，，其其办办法法是是：：由由国国际际的的买买方方通通过过进进口口地地的的银银行行向向出出口口地地的的往往来来银银行行开开出出一一份份不不可可撤撤销销的的信信用用证证，，委委托托该该出出口口地地的的代代理理行行对对其其不不可可撤撤销销的的信信用用证证加加以以保保兑兑，，并并将将该该信信用用证证通通知知卖卖方方（（即即第第三三人人）），，卖卖方方只只要要提提交交信信用用证证所所规规定定单单据据，，就就可可以以要要求求保保兑兑银银行支付贷款行支付贷款（三）运输代理人（三）运输代理人•根据有些国家运输行业的惯例，如果运输代理人受客户的委托向轮船公司预定船位，他自己须向轮船公司负责 （四）保险经纪人（四）保险经纪人•在在国国际际贸贸易易中中进进口口人人或或出出口口人人在在投投保保货货物物运运输输保保险险时时，，一一般般不不能能直直接接同同保保险险人人订订立立保保险险合同，而必须委托保险经纪人代为办理。

合同，而必须委托保险经纪人代为办理•英国保险法规定，凡海上保险合同由经纪人英国保险法规定，凡海上保险合同由经纪人替被保险人签订的，经纪人须对保险人就保替被保险人签订的，经纪人须对保险人就保险费直接负责即如果被保险人不交纳保险险费直接负责即如果被保险人不交纳保险费，则应由保险经纪人交纳费，则应由保险经纪人交纳 课后思考•中国相关的代理法律制度。