今日说法与案情回放(2014第二学期).ppt

今日说法与案情回放 ——以劳动法为例吕惠琴18-2课程及任课老师信息uu课程公共课程公共 群：群：225823627225823627uu老师联系方式：老师联系方式：TelTel：： 1371097402813710974028；；wx95@wx95@uu华南农业大学劳动与社会保障系讲师华南农业大学劳动与社会保障系讲师uu西南政法大学法学博士西南政法大学法学博士uu广东同益律师事务所律师广东同益律师事务所律师18-3考核方式u平时作业3次：1.起草劳动合同一份（10分）2.起草租赁合同一份（10分）3.分析案例一份（10分）u期末作业：2个案例（60分）课程大纲u说法（1周）（理论）u找法（2周）（理论+实务案例）u合同条款解读与审核（1周）（理论 +实务案例）u法律的解读（4周）（理论+实务案例 ）u纠纷的解决（2周）（理论+实务案例 ）u日常生活案例及法律风险分析（1周 ）（理论+实务案例）法律必须被信仰，否则它将 形同虚设——伯尔曼《法律与宗 教》第一章 说法一、法的历史演进u古代法到现代法：从身份到契约u现代法到当代法：从契约到身份梅因：“所有进步社会的运动，到此 为止，是一个‘从身份到契约’的运动” 。

二、中西法律文化差异Ø宗教信仰Ø权利义务Ø公法与私法文化Ø司法制度三、法的主要分类u国家法（成文法）与民间法（不 成文法）u应然法与实然法u根本法与普通法u实体法与程序法u公法与私法u法的救济：公力救济与私力救济18-11u案例1：政府拒绝支付员工生育 保险待遇u参加生育保险累计满一年的职工 ，在生育（流产）时仍在参保的， 按有关规定享受生育保险待遇u案例2：刑事案件、民事案件的 程序正义四、法的局限性u以调整人的行为主要模式u权利救济成本较高u受文化、政治制度的制约u具有滞后性第二章 找法u纠纷的类型u社会关系的性质u法的适用范围与调整方 法u对相关法律条文和案件 分析u找证据案例一u2012年4月23日中午，受害人罗 某受雇于一个没有工商注册的搬家 公司，在为广州某科技公司拆除元 岗路二楼厂房的空调时摔下，导致 重型闭合性颅脑损伤，被送往武警 医院抢救无效于当天死亡 u经审理查明，死者罗某并不是搬 家公司的员工科技公司与搬家公 司签订搬运合同，但没有约定拆装 空调，而该空调若不进行拆装则无 法搬运，故法院认定拆除空调应当 视为合同义务，受害人罗某应为搬 家公司所雇佣的拆装空调人员。

u二审又查明，罗某与另一名工人 张某是坐搬家公司的车到厂家的， 并与厂家谈空调材料费，厂方要求 把空调拆下来以后运到新厂并安装 上去张某证实，当时罗某在外面 拆，两人均系好安全带才开始操作 ，不到一分钟就听到罗某坠楼了， 空调架是整个在墙壁脱落 判决结果u一审：搬家公司与科技公司之间存在承揽关系； 搬家公司与死者之间存在雇佣关系搬家公司及王 某（包工头）承担70%的责任；科技公司承担30% 补充责任u二审：死者罗某自己没有从事空调器安装（拆卸 ）和维修的专业资质，未佩戴安全帽，没有做好相 关的安全防护措施因此，其自身具有一定的过错 ，应自行承担10%的责任而包工头王某应负雇主 责任科技公司作为定作人，存在选任过失和指示 过失 劳动关系与相关 法律关系的区别一般劳动关系民事雇佣关系人事关系劳动法合同法、民法公务员和准公务员公务员法聘用制工作人员劳动法、 人事特别法加工承揽关系劳动关系与相关法律关系的区 别合同法、民法劳动关系的司法实践认定标准u用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但 同时具备下列情形的，劳动关系成立 (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主 体资格； (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用 于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事 用人单位安排的有报酬的劳动； (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部 分。

《劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知》劳动关系建立时间u《劳动合同法》规定 第7条： 用人单位自用工 之日起即与劳动者建立劳动 关系 第10条第3款： 用人单位 与劳动者在用工前订立劳动 合同的，劳动关系自用工之 日起建立对《劳动合同法》关于“用 工”的理解： 1.“使用说”，劳动者开始 为用人单位提供劳动 2.“控制说”，劳动者开始 为用人单位所控制一 般 情 形用工开始与 合同订立同 时开始 用工 即建 立劳 动关 系特 殊 情 形先用工后订 立合同 先订立合同 后用工u劳动关系建立的标志案例二u某人去上班，在上班途中被某私 家轿车撞，严重受伤二、了解法的范畴与位阶1、宪法 2. 法律：《劳动法》，《劳动合同法》《劳动争 议调解仲裁法》 2、行政法规：《工伤保险条例》 、《劳动合同 法实施条例》、《女职工劳动保护规定》 3、部门规章：《关于若干条文的说明》 ，《关于贯彻执行若干问题的意见》，《 企业职工带薪年休假实施办法》 4.地方性法规和规章 5、司法解释：《最高人民法院关于审理劳动争议 案件适用法律若干问题的解释》（一、二、三、四 ）三、法的适用范围u时间适用范围u空间适用范围u主体适用范围《中华人民共和国 劳动法》u颁布：1994年7月5日u施行：1995年1月1日u与《劳动合同法》效 力等级相同，内容互相 补充《中华人民共和国劳动合 同法》 （共8章98条）u颁布：2007年6月29日u施行：2008年1月1日u同一位阶：均由全国人大 常委会制定——后法优于先 法1.劳动者劳动法中的劳动者是指达到法定 年龄、具有劳动能力，以从事某种 社会劳动获取收入为主要生活来源 的自然人。

劳动者的法定条件1、达到法定年龄（《劳动法》15条）2、劳动能力一般不符合法定条件的劳动 者u未满16周岁的未成年人u完全丧失劳动能力的残疾人u精神病患者u行为自由被剥夺者或受到特定限制者家庭雇佣保姆（非家政公司派遣家庭雇佣保姆（非家政公司派遣 ）、农民雇帮工、公务员、在役军人）、农民雇帮工、公务员、在役军人2.用人单位第二条 中华人民共和国境内的第二条 中华人民共和国境内的企企 业、个体经济组织、民办非企业单位业、个体经济组织、民办非企业单位 等组织（以下称用人单位）与劳动者等组织（以下称用人单位）与劳动者 建立劳动关系，订立、履行、变更、建立劳动关系，订立、履行、变更、 解除或者终止劳动合同解除或者终止劳动合同，适用本法，适用本法 （（《《劳动法劳动法》》 国家机关、事业单位、社会团国家机关、事业单位、社会团 体体和与其建立劳动关系的劳动者，和与其建立劳动关系的劳动者，订订 立、履行、变更、解除或者终止劳动立、履行、变更、解除或者终止劳动 合同合同，依照本法执行依照本法执行uu第九十六条 事业单位与第九十六条 事业单位与实行聘用制实行聘用制 的工作人员订立、履行、变更、解除的工作人员订立、履行、变更、解除 或者终止劳动合同，法律、行政法规或者终止劳动合同，法律、行政法规 或者国务院另有规定的，依照其规定或者国务院另有规定的，依照其规定 ；未作规定的，依照本法有关规定执；未作规定的，依照本法有关规定执 行。

行u依法成立的会计师事务所、律师 事务所等合伙组织和基金会，属于 劳动合同法规定的用人单位 （ 《劳动合同法实施条例》）判断与选择（多选）u1．下列争议适用《劳动法》的是：（ ）uA.王某雇佣下岗职工李某照顾自己患病的母 亲，李某与王某就报酬发生争议uB.在校生陈某假期自己找到某公司进行勤工 俭学，陈某与该公司就加班工资发生争议uC.某企业党委书记与该企业就年休假问题发 生争议uD.某有限公司股东与该公司就分红问题发生 争议u2．张某、王某、李某、赵某分别是股 份公司的股东、董事、业务经理和监事 下列选项中哪项判断正确？（ ）uA.张某与公司之间的关系可能是劳动 关系uB.王某和公司之间的关系可能是劳动 关系uC.李某和公司之间的关系可能是劳动 关系uD.赵某和公司之间的关系了能是劳动 关系u3．下列争议应适用《劳动法》的是：（ ）uA.张某参加某服务型企业的招聘，企业以不招女职工 为由拒绝了张女uB.王某参观某工厂时，被该工厂的一名职工操作设备 时严重违规，设备将王某打伤，王某要求工厂赔偿uC.某个体餐馆招收李某为服务员，未签订劳动合同， 李某也未要求签订，李某怀孕期间餐馆将李某辞退，李 某要求餐馆赔偿。

uD.陈某是某机关单位的公务员，陈某因单位拒绝支付 加班工资与单位发生争议。