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国际商法之代理法国际商法之代理法[本章内容本章内容] 第一节第一节  代理法概述代理法概述                            第二节第二节  代理的内外部关系代理的内外部关系                第三节第三节  代理人关系中当事人的义务代理人关系中当事人的义务                         22 2、法律特征、法律特征（1）代理人必须在被代理人的授权范围内实施代理行为，并独立为意思表示；（2）代理行为具有法律意义；（3）代理人必须以被代理人的名义同第三人签订合同；（4）代理行为的法律后果由被代理人承担9有关代理的国际立法有关代理的国际立法 ◆◆ 《代理统一法公约》、《代理合同统一法公约》 ◆◆ 《商业代理合同起草指南》 ◆◆ 《国际货物销售代理公约》ATTENTION:10二、二、 代理权的产生代理权的产生1 1、大陆法系、大陆法系意定代理意定代理2 2、英美法系、英美法系明示指定明示指定法定代理法定代理默示授权默示授权客观必要的代理客观必要的代理追认代理追认代理3 3、中国法、中国法委托、法定、指定委托、法定、指定11（一）大陆法的规定（一）大陆法的规定 大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理，另一种是基于法律规定而产生的称为法定代理。

1、意定代理：本人的意见表示2、法定代理：法律规定、法院选任、私人选任意定代理意定代理法定代理法定代理12（二）英美法（二）英美法1 1、明示授权、明示授权： 口头或书面形式 明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，指示泛泛指出一个合理的范围明示指定明示指定132 2、默示授权、默示授权： 是指本人的授权意图，虽未通过书面或口头等明示方式表达出来但其行为或言词使另一人推断自己有代理权，也使第三人相信代理人有代理权 如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西给B默示授权默示授权14[ [任特诉佛兰威克案任特诉佛兰威克案] ] A是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信用卡去买香烟，但A仍然在原告处用信用卡买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款法院认为：A作为被告酒吧的经理，按常规有权用被告的信用卡买烟，原告只认为A为被告的代理人至于禁止没，原告并不知晓，故被告应付款。

153 3、客观必须的代理、客观必须的代理： 是指一个人受托照管另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的代理权在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权 例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动，如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物客观必要的代理客观必要的代理16 三个条件：三个条件： （（1 1）行使这种代理权是实际上或商业上必须）行使这种代理权是实际上或商业上必须的；的； （（2 2）代理人在行使这种权利前无法与委托人）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系得到委托人的明示取得联系得到委托人的明示 （（3 3）代理人所采取的措施必须是善意的并且）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益必须考虑到所有有关当事人的利益 客观必要的代理客观必要的代理174 4、追认代理、追认代理： 如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。

追认代理追认代理追认代理的成立应该具备哪些条件？追认代理的成立应该具备哪些条件？18（三）中国法的规定（三）中国法的规定 委托代理委托代理法定代理法定代理指定代理指定代理19三、无权代理三、无权代理1、概念：无权代理是指欠缺代理权的人所作的代理行为2、无权代理的产生主要有以下四种情形 （1）不具备默示授权条件的代理 （2）授权行为无效的代理 （3）越出授权范围行事的代理 （4）代理权消灭后的代理203 3、、 无权代理的法律后果无权代理的法律后果 ◆◆ 大陆法： ⊙ ⊙ 狭义的无权代理：行为人完全没有代理权而以被代理人的名义实施法律行为 ⊙ ⊙ 表见代理：指代理人虽然无代理权，但因本人的行为造成了善意第三人在客观上有充分的理由相信代理人具有代理权，并与之为法律行为21条件：1、以本人名义行事2、是法律行为或具有法律意义的行为3、客观上须有使第三人相信表见代理人有代理权的情事4、第三人主观上须为善意，且无过失22案例： 王某王某与与华某华某于于19821982年结婚19951995年王某的父亲在老家去年王某的父亲在老家去世，王某一人奔丧回家，将父亲的后事料理完之后，王某将世，王某一人奔丧回家，将父亲的后事料理完之后，王某将变卖房屋的变卖房屋的1800018000元钱，连同父亲遗留的元钱，连同父亲遗留的50005000元钱一起以自元钱一起以自己的名义存入银行。

己的名义存入银行19971997年，夫妇俩想在家乡开饭馆，华某年，夫妇俩想在家乡开饭馆，华某主张租房，二王某则想买房，最后两人决定让主张租房，二王某则想买房，最后两人决定让刘某刘某先租给他先租给他们三间房，如果有价格合适的房再通知他们刘某得知一家们三间房，如果有价格合适的房再通知他们刘某得知一家饭店正好要出卖，价钱也非常优惠，于是刘某没有通知王某饭店正好要出卖，价钱也非常优惠，于是刘某没有通知王某夫妇就自己垫付夫妇就自己垫付2 2万元以王某的名义先买了下来知道此事万元以王某的名义先买了下来知道此事华某坚决反对，认为刘某的行为没有得到他们的授权，应由华某坚决反对，认为刘某的行为没有得到他们的授权，应由他自己承担后果；但是王某却同意，并从自己的存款中去除他自己承担后果；但是王某却同意，并从自己的存款中去除钱会给刘某，并委托刘某以他的名义办理了产权过户手续钱会给刘某，并委托刘某以他的名义办理了产权过户手续夫妻俩回家经营饭馆一年后，由于两人关系恶化，王某提出夫妻俩回家经营饭馆一年后，由于两人关系恶化，王某提出离婚华某同意，但主张房屋应有其一半产权华某同意，但主张房屋应有其一半产权1 1、刘某的行为是否属于无权代理？、刘某的行为是否属于无权代理？ 其效力对华某最终是否有效？其效力对华某最终是否有效？2 2、该房屋华某是否享有产权？、该房屋华某是否享有产权？23◆◆ 英美法：英美法：违反有代理权的默示担保：当代理人同第三人实施法律行为时，代理人对第三人产生了默示担保，即保证他是经被代理人授权由代理权的。

24四、代理关系的终止四、代理关系的终止 代理关系的终止即当事人之间的代理关系归于消灭，主要有两种情况：（一）根据当事人的行为终止代理关系（二）根据法律终止代理关系25（三）代理关系终止的效果（三）代理关系终止的效果1、当事人之间的效果 代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理 2、对第三人的效果26 某木材器具厂（以下简称木材厂）与某家俱城多次有业务往来在1999年3月两方第一次签合同时，木材厂经理对家俱城说，以后业务均由该厂业务员姚某代理之后，木材厂每次与家俱城签订业务合同，都是由其业务员姚某办理，并带有介绍信、加盖公章的空白合同书、授权委托书 2004年2月前，姚某又与家俱城签订了加工家俱合同，总价款12万元，40日内交货，预付款4万元当天家俱城将4万元预付款汇入姚某提供的银行帐户里由于与姚某是老关系，家俱城这次没有要求姚某出示厂方介绍信及授权委托书，只是在姚某拿的加盖木材厂公章的空白合同书中与姚某签订合同并签名盖章两个月过后，家俱城不见木材厂发货，便到木材厂询问，得知姚某早在2003年12月就离开了木材厂家俱城让木材厂继续履行合同，遭到拒绝。

5月份诉于法院 27第三人第三人代理人代理人被代理人被代理人内部关系内部关系外部关系外部关系外部关系外部关系第二节第二节 代理内外部关系代理内外部关系281 1、大陆法系、大陆法系直接代理直接代理2 2、英美法系、英美法系已被披露的被代理人已被披露的被代理人间接代理间接代理部分披露的被代理人部分披露的被代理人未被披露的被代理人未被披露的被代理人介入权介入权选择权选择权3 3、中国法、中国法被代理人与第三人：被代理人与第三人：29 代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同合同效力直接归于被代理人 代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务 直接代理直接代理间接代理间接代理30 指代理人在订约时，不但不但表明了自己的代理身份，而且而且还指出被代理人的姓名、商号的代理行为已被披露的被代理人已被披露的被代理人部分披露的被代理人部分披露的被代理人未被披露的被代理人未被披露的被代理人 指代理人拥有代理权，但在作代理行为时，未声明未声明自己的代理身份，也未指明也未指明被代理人的姓名和名称 指代理人在订约时，只表明只表明了自己的代理身份，但并未但并未指出被代理人的姓名、商号。

31 ◆◆ 英美法的做法： A、 被代理人可行使介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位只需一个合同） B、第三人有选择权，可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人 ◆◆ 大陆法的做法： 被代理人不能直接凭代理人与第三人订立的合同对第三人主张权利，必须由代理人同他再订立合同把前一个合同的权利转移给他，才能对第三人主张权利需要两个合同）ATTENTION:32第三节第三节 代理关系中当事人的义务代理关系中当事人的义务一、代理人的义务一、代理人的义务二、被代理人的义务二、被代理人的义务三、第三人的义务三、第三人的义务33一、代理人的义务一、代理人的义务1、应勤勉地履行代理职责；2、应对被代理人诚信、忠实、公开客户资料、不得自己代理或双方代理、不得受贿或图谋私利，或与第三人串通损害被代理人的利益；3、应亲自完成代理行为；4、在授权范围内行事；5、不得泄露秘密；6、向本人申报账目34二、被代理人的义务二、被代理人的义务1、支付报酬或佣金2、偿还代理人因履行特别义务而产生的费用3、向代理人提供有关业务资料和信息4、允许代理人检查核对本人账目1、如果被代理人越过代理人直接从代理人代、如果被代理人越过代理人直接从代理人代理的地区收取订单，被代理人是否应该向代理理的地区收取订单，被代理人是否应该向代理人支付相应的佣金？人支付相应的佣金？2、如果代理人介绍的买主日后继续向被代理、如果代理人介绍的买主日后继续向被代理人订货，被代理人是否仍需支付佣金？人订货，被代理人是否仍需支付佣金？35独家代理独家代理（一）涵义：是指代理人在约定的地区和期限内对指定商品享有惟一的、专有的代理权的代理。

二）特别义务1、独家代理人义务：竭力推销、禁止同业竞争、承担费用、提供市场报告2、本人的义务：禁止直销、最优交易3、独家代理合同ATTENTION:36承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人 特殊的代理 各国根据法律、协议或惯例，承认某些代理人在一定条件下须对被代理人或第三人承担个人责任ATTENTION:37如：如：1 1、保付代理人、保付代理人 保付代理人的业务是代表国外的买方（即被代理人）向本国的卖方（即第三人）订货，并在国外买方的签单上加上保付代理人自己的保证，由他担保国外的买方将履行合同如果国外的买方不履行合同或拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款2、运输代理人运输代理人 根据有些国家运输行业的惯例，如果运输代理人受客户的委托向轮船公司预定船位，他自己须向轮船公司负责 38中国代理法律制度中国代理法律制度（一）代理法律民法通则（1986年）关于外贸代理制的暂行规定（1991年）对外贸易法（1994年）合同法（1999年）ATTENTION:39我国我国< <民法通则民法通则> >代理规定：代理规定：1、概念：代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。

被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任2、适用范围：民事法律行为、其他法律意义行为、民事诉讼3、禁止代理行为：人身性、侵权违法性4、代理权的产生：委托、法定、指定5、行使代理权禁止性规定：不得滥用代理权、无权代理、表见代理40实际操作中的实际操作中的外贸代理制外贸代理制： 是指有外贸经营权的公司、企业作为其他的公司、企业、其他组织的代理人，并以受托人自己的名义代理进出口业务，所产生的合同责任由代理人直接承担，第三人和委托人均不得向对方直接主张权利和要求对方承担合同责任的代理制度ATTENTION:41 李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某代买一种该国产的特产李某考察归来后将所买的价值1500元的特产至王某家中但王某的儿子告诉李某，其父已于不久前去世，请李某自己处理李某非常生气，认为不管王某是否活着，该产品王家都应该收下 [问题]：1.李某的行为的法律后果到底应由谁来承担？2.产品是否应由王家出钱买下？为什么？ 42。