私募法律意见书指引.docx

重磅2016年2月5日，基金业协会发布《私募基金管理人登记法律意见书指引》，指引要求：私募基金管理人登记应当提交法律意见书法律意见书内容要求1、管理人登记需提交法律意见根据指引，法律意见书应当对以下内容逐项发表法律意见：〔一〕申请机构是否依法在中国境内设立并有效存续〔二〕申请机构的工商登记文件所记载的经营范围是否符合国家相关法律法规的规定申请机构的名称和经营范围中是否含有“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等与私募基金管理人业务属性密切相关字样；以及私募基金管理人名称中是否含有“私募”相关字样〔三〕申请机构是否符合《私募投资基金监督管理暂行方法》第22条专业化经营原则，说明申请机构主营业务是否为私募基金管理业务；申请机构的工商经营范围或实际经营业务中，是否兼营可能与私募投资基金业务存在冲突的业务、是否兼营与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务、是否兼营其他非金融业务〔四〕申请机构股东的股权结构情况申请机构是否有直接或间接控股或参股的境外股东，假设有，请说明穿透后其境外股东是否符合现行法律法规的要求和中国基金业协会的规定〔五〕申请机构是否具有实际控制人；假设有，请说明实际控制人的身份或工商注册信息，以及实际控制人与申请机构的控制关系，并说明实际控制人能够对机构起到的实际支配作用。

〔六〕申请机构是否存在子公司〔持股5%以上的金融企业、上市公司及持股20%以上的其他企业〕、分支机构和其他关联方〔受同一控股股东/实际控制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务机构〕假设有，请说明情况及其子公司、关联方是否已登记为私募基金管理人〔七〕申请机构是否按规定具有开展私募基金管理业务所需的从业人员、营业场所、资本金等企业运营基本设施和条件〔八〕申请机构是否已制定风险管理和内部控制制度是否已经根据其拟申请的私募基金管理业务类型建立了与之相适应的制度，包括〔视具体业务类型而定〕运营风险控制制度、信息披露制度、机构内部交易记录制度、防范内幕交易、利益冲突的投资交易制度、合格投资者风险揭示制度、合格投资者内部审核流程及相关制度、私募基金宣传推介、募集相关标准制度以及〔适用于私募证券投资基金业务〕的公平交易制度、从业人员买卖证券申报制度等配套管理制度〔九〕申请机构是否与其他机构签署基金外包服务协议，并说明其外包服务协议情况，是否存在潜在风险〔十〕申请机构的高管人员是否具备基金从业资格，高管岗位设置是否符合中国基金业协会的要求高管人员包括法定代表人执行事务合伙人委派代表、总经理、副总经理〔如有〕和合规风控负责人等。

〔十一〕申请机构是否受到刑事处罚、金融监管部门行政处罚或者被采取行政监管措施；申请机构及其高管人员是否受到行业协会的纪律处分；是否在资本市场诚信数据库中存在负面信息；是否被列入失信被执行人名单；是否被列入全国企业信用信息公示系统的经营异常名录或严重违法企业名录；是否在“信用中国”网站上存在不良信用记录等〔十二〕申请机构最近三年涉诉或仲裁的情况申请机构向中国基金业协会提交的登记申请材料是否真实、准确、完整〔十四〕经办执业律师及律师事务所认为需要说明的其他事项2、重大变更需提交法律意见已登记的私募基金管理人假设申请变更控股股东、变更实际控制人、变更法定代表人执行事务合伙人等重大事项或中国基金业协会审慎认定的其他重大事项，需向中国基金业协会提交《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》，对私募基金管理人重大事项变更的相关事项逐项明确发表结论性意见《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》的要求参见上述《法律意见书》的相关要求附件】《私募基金管理人登记法律意见书指引》申请机构向中国证券投资基金业协会〔以下简称中国基金业协会〕申请私募基金管理人登记，应当根据《中华人民共和国律师法》等相关法律法规，聘请中国律师事务所依照本指引出具《私募基金管理人登记法律意见书》〔以下简称《法律意见书》〕。

中国基金业协会将在私募基金管理人登记公示信息中列明出具《法律意见书》的经办执业律师信息及律师事务所名称一、按照本指引，经办执业律师及律师事务所应当勤勉尽责，根据相关法律法规、《律师事务所从事证券法律业务管理方法》、《律师事务所证券法律业务执业规则〔试行〕》及中国基金业协会的相关规定，在尽职调查的基础上对本指引规定的内容发说明确的法律意见，制作工作底稿并留存，独立、客观、公正地出具《法律意见书》，保证《法律意见书》不存在虚假记载、误导性陈述及重大遗漏二、《法律意见书》应当由两名执业律师签名，加盖律师事务所印章，并签署日期用于私募基金管理人登记的《法律意见书》的签署日期应在私募基金管理人提交私募基金管理人登记申请之日前的一个月内《法律意见书》报送后，私募基金管理人不得修改其提交的私募登记申请材料；假设确需补充或更正，经中国基金业协会同意，应由原经办执业律师及律师事务所另行出具《补充法律意见书》三、《法律意见书》的结论应当明晰，不得使用“基本符合条件”等含糊措辞对不符合相关法律法规和中国证监会、中国基金业协会规定的事项，或已勤勉尽责仍不能对其法律性质或其合法性作出准确判断的事项，律师事务所及经办律师应发表保留意见，并说明相应的理由。

四、 经办执业律师及律师事务所应在充分尽职调查的基础上，就下述内容逐项发表法律意见，并就对私募基金管理人登记申请是否符合中国基金业协会的相关要求发表整体结论性意见不存在以下事项的，也应明确说明假设引用或使用其他中介机构结论性意见的应当独立对其真实性进行核查〔一〕申请机构是否依法在中国境内设立并有效存续〔二〕申请机构的工商登记文件所记载的经营范围是否符合国家相关法律法规的规定申请机构的名称和经营范围中是否含有“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等与私募基金管理人业务属性密切相关字样；以及私募基金管理人名称中是否含有“私募”相关字样〔三〕申请机构是否符合《私募投资基金监督管理暂行方法》第22条专业化经营原则，说明申请机构主营业务是否为私募基金管理业务；申请机构的工商经营范围或实际经营业务中，是否兼营可能与私募投资基金业务存在冲突的业务、是否兼营与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务、是否兼营其他非金融业务〔四〕申请机构股东的股权结构情况申请机构是否有直接或间接控股或参股的境外股东，假设有，请说明穿透后其境外股东是否符合现行法律法规的要求和中国基金业协会的规定。

〔五〕申请机构是否具有实际控制人；假设有，请说明实际控制人的身份或工商注册信息，以及实际控制人与申请机构的控制关系，并说明实际控制人能够对机构起到的实际支配作用〔六〕申请机构是否存在子公司〔持股5%以上的金融企业、上市公司及持股20%以上的其他企业〕、分支机构和其他关联方〔受同一控股股东/实际控制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务机构〕假设有，请说明情况及其子公司、关联方是否已登记为私募基金管理人〔七〕申请机构是否按规定具有开展私募基金管理业务所需的从业人员、营业场所、资本金等企业运营基本设施和条件〔八〕申请机构是否已制定风险管理和内部控制制度是否已经根据其拟申请的私募基金管理业务类型建立了与之相适应的制度，包括〔视具体业务类型而定〕运营风险控制制度、信息披露制度、机构内部交易记录制度、防范内幕交易、利益冲突的投资交易制度、合格投资者风险揭示制度、合格投资者内部审核流程及相关制度、私募基金宣传推介、募集相关标准制度以及〔适用于私募证券投资基金业务〕的公平交易制度、从业人员买卖证券申报制度等配套管理制度〔九〕申请机构是否与其他机构签署基金外包服务协议，并说明其外包服务协议情况，是否存在潜在风险。

〔十〕申请机构的高管人员是否具备基金从业资格，高管岗位设置是否符合中国基金业协会的要求高管人员包括法定代表人执行事务合伙人委派代表、总经理、副总经理〔如有〕和合规风控负责人等〔十一〕申请机构是否受到刑事处罚、金融监管部门行政处罚或者被采取行政监管措施；申请机构及其高管人员是否受到行业协会的纪律处分；是否在资本市场诚信数据库中存在负面信息；是否被列入失信被执行人名单；是否被列入全国企业信用信息公示系统的经营异常名录或严重违法企业名录；是否在“信用中国”网站上存在不良信用记录等〔十二〕申请机构最近三年涉诉或仲裁的情况〔十三〕申请机构向中国基金业协会提交的登记申请材料是否真实、准确、完整〔十四〕经办执业律师及律师事务所认为需要说明的其他事项五、 已登记的私募基金管理人假设申请变更控股股东、变更实际控制人、变更法定代表人、执行事务合伙人等重大事项或中国基金业协会审慎认定的其他重大事项，需向中国基金业协会提交《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》，对私募基金管理人重大事项变更的相关事项逐项明确发表结论性意见《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》的要求参见上述《法律意见书》的相关要求2015年年末，基金业协会制定了3个方法、一个标准、7个指引征求意见。

其中，《私募投资基金募集行为管理方法〔试行〕》系统的对私募基金募集行为提出了标准要求，《私募投资基金管理人内部控制指引》则系统的对管理人内部制度建设做了标准要求，构建了私募基金的核心自律规则体系各私募投资基金管理人：根据《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行方法》的有关规定，经中国基金业协会理事会表决通过，现正式对外发布《私募投资基金管理人内部控制指引》本指引自2016年2月1日起正式施行特此通知中国基金业协会二）六年二月一日附件：私募投资基金管理人内部控制指引第一章总则第一条为了引导私募基金管理人加强内部控制，促进合法合规、诚信经营，提高风险防范能力，推动私募基金行业标准发展，根据《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行方法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案方法〔试行〕》，制定本指引第二条私募基金管理人内部控制是指私募基金管理人为防范和化解风险，保证各项业务的合法合规运作，实现经营目标，在充分考虑内外部环境的基础上，对经营过程中的风险进行识别、评价和管理的制度安排、组织体系和控制措施第三条私募基金管理人应当按照本指引的要求，结合自身的具体情况，建立健全内部控制机制，明确内部控制职责，完善内部控制措施，强化内部控制保障，持续开展内部控制评价和监督。

私募基金管理人最高权力机构对建立内部控制制度和维持其有效性承担最终责任，经营层对内部控制制度的有效执行承担责任第二章目标和原则第四条私募基金管理人内部控制总体目标是：〔一〕保证遵守私募基金相关法律法规和自律规则〔二〕防范经营风险，确保经营业务的稳健运行〔三〕保障私募基金财产的安全、完整〔四〕确保私募基金、私募基金管理人财务和其他信息真实、准确、完整、及时第五条私募基金管理人内部控制应当遵循以下原则：〔一〕全面性原则内部控制应当覆盖包括各项业务、各个部门和各级人员，并涵盖资金募集、投资研究、投资运作、运营保障和信息披露等主要环节〔二〕相互制约原则组织结构应当权责分明、相互制约〔三〕执行有效原则通过科学的内控手段和方法，建立合理的内控程序，维护内控制度的有效执行〔四〕独立性原则各部门和岗位职责应当保持相对独立，基金财产、管理人周有财产、其他财产的运作应当别离〔五〕成本效益原则以合理的成本控制到达最正确的内部控制效果，内部控制与私募基金管。