司考2016真题-卷三问题详解与解析汇报.doc

一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案，多项选择、错选或不选均不得分本局部含 1—24 题，每题 1 分，共 24 分1．根据法律规定，如下哪一种社会关系应由民法调整？A．甲请求税务机关退还其多缴的个人所得税B．乙丢失后发布寻物启事称：“拾得者送还，本人当面酬〞C．丙对女友书面承诺：“如我在找到工作，如此陪你去欧洲旅游〞D．丁作为青年志愿者，定期去福利院做帮工 解析：①A选项错误《民法通如此》第二条,中华人民国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系甲请求税务机关退还其多缴的个人所得税不是不当得利,因为是不平等主体之间所形成的行政法律关系, 基于这种行政法律关系所产生的利益不当变动，应由行政法规和调整只有平等主体之间所形成的不当得利关系才受民法规和调整,如甲去银行存款或者取款,发生错误,银行和甲之间就会存在不当得利关系②B选项正确《合同法解释二》第三条，悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外悬赏广告从性质上讲属于单方允诺,是平等主体之间所形成的一种债。

③C选项错误只有行为人在从事行为时具有受法律拘束的意思，并且根据行为人的意思该行为会依法产生法律上权利义务时，才是民事法律行为否如此行为人的行为即为法律层面之外的行为，又可称为好意施惠或情谊关系,民法不予规和调整.④D选项错误丁和福利院之间的关系应属于社会法调整围，不属于民法来调整,因为彼此之间并没有互相帮助的义务但是，如果是帮工中发生侵权，如此发生帮工侵权之法律关系.(切记:题干中没有交代的信息一律推定为没有,此选项并没有交代在帮工中发生了侵权,所以推定为没有侵权) 2．甲企业是由自然人安琚与乙企业〔个人独资〕各出资 50%设立的普通合伙企业，欠丙企业货款 50 万元，由于经营不善，甲企业全部资产仅剩 20 万元现所欠货款到期，相关各方因货款清偿发生纠纷对此，如下哪一表述是正确的？A．丙企业只能要求安琚与乙企业各自承当 15 万元的清偿责任B．丙企业只能要求甲企业承当清偿责任C．欠款应先以甲企业的财产偿还，不足局部由安琚与乙企业承当无限连带责任D．就乙企业对丙企业的应偿债务，乙企业投资人不承当责任 解析：《合伙企业法》第三十八条，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进展清偿《合伙企业法》第三十九条，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承当无限连带责任。

所以A.B 选项错误，C选项正确《个人独资企业法》第三十一条，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿所以D选项错误 3．某去某地旅游，当地玉石资源丰富，且盛行“赌石〞活动，买者购置原石后自行剖切，损益自负某花 5000 元向某商家买了两块原石，切开后发现其中一块为极品玉石，市场估价上百万元商家深觉不公，要求某退还该玉石或补交价款对此，如下哪一选项是正确的？A．商家无权要求某退货B．商家可基于公平原如此要求某适当补偿C．商家可基于重大误解而主撤销交易D．商家可基于显失公平而主撤销交易 解析：①A选项正确《合同法》第六十一条，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易**惯确定《合同法》第六十二条,当事人就有关合同容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用如下规定：〔一〕质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行二)……….《合同法解释二》第七条，如下情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易**惯〞：〔一 〕在 交易行 为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为 交易 对方订 立合同时所知道或者应当知道的做法；〔二〕当事人双方经常使用的**惯做法。

对于交易**惯，由提出主的一方当事人承当举证责任某去某地旅游，当地玉石资源丰富，且盛行“赌石〞活动，应属于在交易行为当地并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法即属于交易**惯,所以损益自负.(交易**惯这一考点虽然比拟偏,但在2016年冲刺阶段第54题已经预测到)②B选项错误公平原如此，民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益公平原如此是一项法律适用的原如此，即当民法规缺乏规定时，可以根据公平原如此来变动当事人之间的权利义务公平原如此又是一项司法原如此，即法官的司法判决要做到公平合理，当法律缺乏规定时，应根据公平原如此并权衡双方权利义务后作出合理的判决而通过A选项的解析可知是有法律规定的,所以不适用公平原如此.③C选项错误《民通意见》第７１条,行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解由于当事人之间属于交易**惯,并没有发生重大误解④D选项错误《民通意见》第７２条,一方当事人利 用优 势或 者 利用 对方 没 有经 验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原如此的，可以认定为显失公平。

 “赌石〞(不同于赌博,法律并没有禁止)，有输有赢,并没有显失公平,这是正常的商业风险试想如果是劣石，某花 5000 元买了一块石头，某亏了，这也是某缔约之初就应该预见到的商业风险 4．甲公司员工唐某受公司委托从乙公司订购一批空气净化机，甲公司对净化机单价未作明确限定唐某与乙公司私下商定将净化机单价比正常售价提高 200 元，乙公司给唐某每台 100 元的回扣商定后，唐某以甲公司名义与乙公司签订了买卖合同对此，如下哪一选项是正确的？A．该买卖合同以合法形式掩盖非法目的，因而无效B．唐某的行为属无权代理，买卖合同效力待定C．乙公司行为构成对甲公司的欺诈，买卖合同属可变更、可撤销合同D．唐某与乙公司恶意串通损害甲公司的利益，应对甲公司承当连带责任 解析：此题在司法部异议区中排名第二①A 选项错误《合同法》第五十二条,有如下情形之一的，合同无效：〔一〕一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；〔二〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；〔三〕以合法形式掩盖非法目的；〔四〕损害社会公共利益；〔五〕违反法律、行政法规的强制性规定此题不属于以合法形式掩盖非法目的，因为以合法形式掩盖非法目的必须具有两个行为,而此题只有一个行为。

②B 选项错误.《民法通如此》第 56 条第 3 款，“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承当民事责任，代理人负连带责任〞虽然甲公司对净化机单价未作明确限定,但是甲公司依然需要向乙公司承当民事责任,唐某承当连带责任《合同法》第四十八条，〞行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承当责任相对人可以催告被代理人在一个月予以追认被代理人未作表示的，视为拒绝追认合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利撤销应当以通知的方式作出〞甲公司员工唐某受公司委托从乙公司订购一批空气净化机，所以唐某不是〞 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义〞即不是无权代理,而是有权代理③C选项错误《民通意见》第６８条,一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为通过题干可知代理人唐某并没有受欺诈④D选项正确《民法通如此》第六十六条第三款，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承当民事责任未经追认的行为，由行为人承当民事责任本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承当民事责任代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任由于代理人唐某和第三人乙公司恶意串通,损害了被代理人甲公司的利益,所以应该由唐某和乙公司承当连带责任 附:2016年冲刺阶段第三题,应该算是原题重现吧!甲向某商店订购10块高级手表作为其单位的年终奖励发放，该手表据称为瑞士进口手表，主要特点是防水功能强，每块售价2000元甲为了多拿回扣，便与商店商量，愿意将手表价格提高，即在合同中将手表售价写为4000元，但商店需要每只手表给甲回扣1500元，商店同意后来发现该手表并非瑞士进口，而是国某小手表厂生产，防水功能很差，价值不到100元甲即向商店要求退货，并拿出合同为证据要求商店退还每块手表4000元双方为此事僵持许久，1年零2个月后，甲向法院提起请求撤销该买卖合同对此，如下说确的是：〔 C 〕A．该合同为可变更可撤销合同，理由为欺诈B．该合同已经超过撤销权的行使期间1年，故法院不支持甲的主C．该合同为无效合同，自始无效D．该合同为可变更可撤销合同，理由为显失公平 5．蔡永父母在共同遗嘱中表示，二人共有的某处房产由蔡永继承。

蔡永父母去世前，该房由蔡永之姐蔡花借用，借用期未明确2012 年上半年，蔡永父母先后去世，蔡永一直未办理该房屋所有权变更登记，也未要求蔡花腾退2015 年下半年，蔡永因结婚要求蔡花腾退，蔡花拒绝搬出对此，如下哪一选项是正确的？A．因未办理房屋所有权变更登记，蔡永无权要求蔡花搬出B．因诉讼时效期间届满，蔡永的房屋腾退请求不受法律保护C．蔡花系合法占有，蔡永无权要求其搬出D．蔡永对该房屋享有物权请求权 解析：①A选项错误.《物权法》第二十九条，因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力可知继承物权,无需登记,就可发生物权变动,此乃登记发生物权变动之例外所以蔡永已经取得该房屋的所有权②B选项错误.根据诉讼时效假如干规定第一条的规定, 诉讼时效的适用对象是债权请求权,物权请求权不适用诉讼时效期间③C选项错误《继承法》第三十三条，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限超过遗产实际价值局部，继承人自愿偿还的不在此限继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任此规定为概括继承规如此即蔡永继承房屋需负担蔡花对该房屋的借用权.《合同法》第六十二条当事人就有关合同容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用如下规定：〔四〕履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

可知蔡永有权要求蔡花搬出,但应当给蔡花必要的准备时间④D选项正确. 《物权法》第三十四条 无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返复原物可知返复原物请求权的前提是(1)请求人为物权人;(2)被请求人为现时的无权占有人.蔡永要求蔡花搬出时,蔡花相对于蔡永而言属于无权占有,所以可以对该房屋行使物权请求权 6．甲被法院宣告失踪，其妻乙被指定为甲的财产代管人3个月后，乙将登记在自己名下的夫妻共有房屋出售给丙，交付并办理了过户登记在此过程中，乙向丙出示了甲被宣告失踪的判决书，并将房屋属于夫妻二人共有的事实告知丙1 年后，甲重新出现，并经法院撤销了失踪宣告现甲要求丙返还房屋对此，如下哪一说法是正确的？A．丙善意取得房屋所有权，甲无权请求返还B．丙。