浅谈经营权与所有权的分离.doc

摘要：经营权是不完全所有权主体亨有的、对归属于他人的物进行收益和处分的不完全的他物权，它 是物权的一种，主体为不完全所有权人，客体为他人之物、另外还具有时效性、经济性、权利行使的多样 性等特点经曹权与所有权的分离有其理论上的可行性和实践中随肴商品经济发展的必然性我国应该构 建适合我国国悄的经营权所有权分离体系，在国企改革中，分行业分层次分阶段实现经营权与所有权的分 离，着力提髙公有制经济的控制力：在其它非公有制金业中实现经营权所有权分离方式和形式的多样化关键词：经营权；所有权；国企改革经营权是衙品经济发展的产物,其在理论和实践中都有一定程度的模糊性明确经营权的概念、特点 和性质，归纳经营权与所有权分离的理论依据和历史过程，对于继续探索经背权与所有权分离形式的多样 性，深化我国国企改革，构建适合我国国情的经营权所有权分离体系，有着极其重要的理论参考价值本 文从经背权的概述着手，结合我国国情和我国市场经济建设所处的阶段，分析了我国在国有企业和其他非 公有制经济中经营权与所有权分离的不同特点和其各自所应发展的方向，以进一步调动我国不同所有制结 构、不同经营模式企业的活力，増强•企业的综合竞争力，实现整个国民经济的健康快速发展。

一、经营权概述（一） 经营权的概念阐释关于经营权的概念,我国传统的物权理论认为经营权是用來专门调整国家所有者与国有企业经背者之 间的财产关系的权利这种概念的出现带有明显的政策性侧向，是我悯80年代经济体制改革的产物然而 这种把经营权仅限于国有企业经营权的理论巧我国当今血临着的经营权耳所有权分离的广泛性和形式的多 样性在很多方面己不相适应现代意义上的经营权是泛指以盈利为目的，权利人对他所有的财产享有占有、 使用、收益和一定的处分权利，是根据财产所有人与经营人之间的约定并为二者共同目标而产生，广泛运用 于现代投资、生产、经营、服务等领域，适应现代市场经济发展需:要而产生的新型物权形式1[1]根据我国经背权的发展过程,从经营权与所有权分离的角度分析,笔者认为经营权是不完全所有权主 体亨有的、対归属于他人的物进行收益和处分的不完全的他物权，是从所有权权能之中所分离出來的，为 保证权利人支配权的充分实现和利益的最大化而设立的权利经营权是适应现代经济发展和社会需要而产 生的一种新型物权形式，它是与商品经济形式所相适应的，具有很强的经济属性和行业内容的权利，是我 国市场经济体制下企业治理结构的重要组成内容。

二） 经营权的特点1. 经营权是一种物权物权作为一个法律范畴，是山法律确认的主体对物依法所享有的支配权利，是指权利人在法定的范用 内賣接支配一定的物，并排斥他人干涉的权利山此可见，经营权属于物权的一种，完全符合物权的特征 及基木要求，具有直接支配性和一定程度的排他性，经荐权的行使不受他人任惹干涉和侵犯,同时具有物的 请求权、追及效力及优先效力2. 经营权是一种不完全的权利经营权权利的不完全性是相对于做为私权利之王的所有权來说的所有权是一种完全的、排他的、至 高无上的权利,而经营权是从所有权权能中分离出來的他物权，具有派生性和不完全性的特点传统物权 理认为经营仅具有所有权能中占有、使用、收益的权能，但绘随着现代财产利用方式和増值方式的拓展， 经营权也具有了一定程度上篡至于完全的处分权,这就造成了表面上其与所有权的一致性但是经营权的 内容虽然与所有权的内容己近相同，但经营权毕竞是对他人之物的处分经营，其他物权的性质决定了具权 利较之于所有权的不完全性，故其权利的行使依然会受到某种限制，是一种不完全的权利3. 经营权的主体为不完全所有权人经曹权可依法律规定和当事人的约定取得，但是无论哪种取得方式，其权利的取得必须其于所育权人 的同意或约定。

所有权亭有完全的排他性，其权利不受任何人的干预，而经营权的排他性却不是完全的1. 经营权的客体为他人之物随着我国市场经济的发展，经营权的客体随着物的范围的拓展而拓展现代经营的客体不再专指国有 财产，也不再限于土地及其附着物等实物财产，而是一种特定的包括知识产权等在内的有形和无形财产的财 产权益，然而这些财产权利并非归经营权主体所享有，而是经营权人通过国家的授权或通过投资、狛卖等 方式有偿占有并予以利用而产生的,其目的是为了更好的实现所有人财产的增值经营权的取得方式决定 了经营权的客体只能为他人之物5. 经营权具有明显的经济内容从经济角度分析，经营权主体取得经营权是基于一种受益的曰的，具体來说，是经营者期望从经营者 的经营活动中使财产所有人的财产得到效益的发挥和増值，从而实现了经营权主体和财产所有权人针对财 产收益的共赢经若权的经济内容是与经荐权的产生过程密不町分的,这也是现代商品经济得以继续深入 发展的基础6. 经营权具有时效性与所有权不同，经营权是一种有特定时间限制的权利，根据所有权人与经营人之间的约定或财产本身 性质呦在一定期限内存在,超过确定期限即归于消灭7. 经营权行使方式具有多样性。

经营权的行使方式与特定的经济体制紧密相联，随着现代市场经济体制的确立,经济形式和经营内容 的拓展与市场竞争的加剧，使得经营权的行使方式不再仅仅局限于土地承包经营权、国有资源经营权等内 容，而是拓展到包括产品生产、土地开发、房屋修建、网络资源利用、企业联背、特许经背等现代意义上 的资产经营行为1) 经营权的性质从经营权的概念和特征，我们可以看出从木质上來说，经营权属于一种他物权罗马法把物权分为自 物权(jusinrepronria)和他物权(jusinrealiena)自物权是指物权的标的物属于权利人本人的物权,即所 有权他物权是指物权的标的物属于他人所冇的物权，是所有权派生的，并受设立时规定的特定H的所限 制，因而又称为派生物权或限定物权2[2]他物权包括范围广泛，像地役权、用益物权、担保物权等等都 属于他物权他物权是所有权弹性原则的体现，H的楚为了扩人所有权的权利范围或者是对所令权进行一 种限制而经曹权做为不完全所有权人享有的对他人之物进行收益和处分的权利，其H的还是为了能够更 好地实现所有权，权利侧頂于对他人之物进行收益和处分，符合他物权的特征，是他物权的匝要组成部分理解经营权的他物权的性质，还应该注意经营权与其他权利尤其是用益物权的区别。

我们民法理论认 为，所谓用益物权，是指对物进行支配、利用其使用价值的他物权或定限权用益物权和经营权同样属于 他物权的范畴，具有他物权的通用性，在权利的受限制性、派生性、不完全性等方面有点相似之处通说 认为，经荐权属于用益物权的一部分,经荐权的产生和发展过程都于用益物权有着相同的特点但是山于 经若权产生的特殊的经济客观需要和内容的广泛性,使得经营权与用益物权的其它权利内容在结构和运行 机理上都表现出其特有的复杂性和科学性在不同的行业和不同的所有制结构下，经营权都有英不同的表 现和运作形式，并且经莒者往往与经济学的具体内容相结合、与市场交易的具体方式相结合、与市场交易 主体的不同政治地位相结合，从呦使其带有极強的专业性和复杂性这也是经营权与一般用益物权相区别 的地方二、经营权与所有权分离的理论和现实分析(-)经营权与所有权分离的理论依据所有权是一种完全的、排他的、至高无上的权利其权能是以支配权为核心的，包括占有、使用、收 益、处分、拒绝他人干涉等内容换句话说，就是所有权的内容以体现权利人的惫志为核心，以保护权利 人支配权的完全实现为其根本内容法国民法典第544条规定：所有权是对于物的绝对的无限制的使用、 收益及处分的权利，但法令所禁止使用的不在此限。

法国的民法典将所有权绝对化，认为所有权是一切权 利的基础和起点，并山此形成了近代民法所有权绝对的原则我国《物权法》的出台，就是通过明确所有 权的归属，來达到维护私权在国家社会经济生活中的垂要地位，这与我国正在建立和完善的市场经济体制 是相符的随着实践的发展,所有权的实现方式较Z与以前有了根木性的拓展，其基木的标志就是所有权 中的权能开始与所有权木身相分离，其目的主要还是为了更好地实现所有权在理论上，所谓经莒权与所有权的分离是指所有权的占有、使用、收益、处分诸项权能，可以基于一 定的法律寄实分离出去，山他人享有，大多形成他物权，有时形成租赁权、借用权等债权经营与所有权 的分离并不是权利人刻意为之，而是与一定的经济基础密不可分的，是现实的需要使然另外，有时所有 人基于社会的需要，也常常要白觉或不白觉地，自愿或被迫地出让自己的部分权能而且，所有人同样可 以出于本身需要，在一定范围和一定期间内舍弃、出让其部分权能，同时又可对自己的权利自行限制以取 得实现权利的保障3[3](二)经营权与所有权分离的历史过程分析所有权权能的实现方式和内容是一个历史的范畴，在私有制诞生之初，所有权的实现方式主要表现为 所有权人自己行使其对物的所有权，行使的主要方式为对物的利用。

在这个时候所有者直接参与生产经曹 过程，实际使用和直接支配着自己的财产，所有者与经营者两位一体其财产权利结构具有单一化和绝对 化的特点随着商品经济的出现和发展，财产经营方式出现了多元化的趋势，独资经营的小生产方式II益 被社会化的联合生产方式所取代直接参与社会生产活动的企业其于对所有权的限制和实现所有权收益最 大化的冃的，使得财产的真正所有者日益脱离生产经营的过程，这样，所有权与经营权便实现分离了经营权和所有权的分离是20世纪经济迅速发展中出现的社会经济特征之一；20世纪初那种集所有权 与经营权于一身的所谓“汽车大王”、“石油大王”己不复存在，这些大亨们所创建公司的管理者已经不 再是他们家族的传人，而是受到良好经营管理系统教育和训练的管理专家也就是其经营权和所有权己实 现分离在发达的现代化经济里,资产所有者不可能，也没有必要将财产所有权的全部权力都学握在自己 手中，作为财产的所有者，他可以转让经营权，让有能力、有条件的经营者依法对财产进行实际的使用与 经营,更能发挥财产的效能，为所有者创造更多的经济效益在经济全球化的今天，所有公司都想通过上 市来获得资金的支持，这其实也是一种所有权与经营权的分离，我们拥有股份的所有权，把经营权转让给 有能力的公司來运作。

这是市场经济体制发展的必然要求，也是建立现代企业制度的应有之义三、适合我国国情的经营权与所有权分离体系的构建(-)深化国企改革，分行业分层次分阶段实现经曹权与所有权的分离，提高公有制经济的控制力1. 深化国企改革，实现经营权与所有权分离的必要件我国国育企业改革是一场广泛而深刻的社会变革,也是中国经济体制改革的中心环节，更是最艰难和最 富有挑战性的一环我国国有金业经营权并不是指国有金业经营者事实上的内部控制力，而是金业法人从国 家那甲取得的对国家所有的财产服务于经营的占有、使用、收益及有限的处分权，是物权的一种经营权准 确地反映了国家与企业的内在关系，是有效地改革国有资产管理制度的必山途径企业是在国家授权下对国 令资产进行经背管理，并接受国家的间接控制和幺观协调经背权是从国家所有权中发展、衍生而形成的， 受国家的指导监督这种具有我国特色的国金改革之路的形成，对于实现国有企业经营权和所有权的分离, 改变计划经济体制下金业活力不足的情况，实现国有财产利益实现方式的多样化，最终在国有企业中建立 现代金业制度，完善公司法人治理结构起到了垂要作用然而，我国目前的国企改革仍具有微观效率低下、 浪费严重、腐败现象突出等等问题的存在。

在我国改革开放深入发展的今天，为了适应国际市场竞争，继 续探索国有企业经营权与所有权分离的具体组织形式具有非常重大的现实意义比如说我国的铁路、通信、 石油等等一些关系国计民生的行业，普遍存在着活力不足，运背机制落后、行业垄断性强等等问题，讨索 在这些行业中的经营权与所有权分离的具体形式，对于这些行业的健康发展有着靈要的参考意义。