试谈劳动法的概念与功能.doc

/中央电大劳动法学作业答案作业1（1）工艺厂与吴某之间的法律关系属于民法上的加工承揽关系，加工承揽关系不合用劳动法2）吴某不能像劳动争议仲裁委员会提出申诉，由于其与加工厂之间的关系不是劳动关系，不属于劳动争议的范畴工艺厂与吴某之间签订的不是劳动合同，而是一般的民事合同，故工艺厂单方面解除合同步，应承当违约责任，向吴某支付一定的违约金作业2 期中小论文 范文 论劳动法的概念与功能 一、劳动法的概念探析　劳动法是一种有多种含义的概念在外国劳动法和劳动法学中，德国的学者和专家觉得劳动法是与劳动有关的法律规范的总和；英国《牛津法律大辞典》的解释是：“与雇佣劳动有关的所有法律原则和规则，大体和工业法相似它规定的是雇佣合同和劳动或工业关系法律方面的问题史尚宽在其《劳动法原论》中把劳动法定义为“劳动法为关系劳动之法详言之，劳动法为规范劳动关系及其附随一切关系之法律制度之全体日本劳动法是调节雇佣劳动关系的法律规范的总称，这种雇佣关系在日本经济学中被称为劳资关系，是指劳动者受雇主雇用，并在其指挥下从事劳动者的被动性劳动关系国内劳动法的概念事实上是借鉴国外的经验而下的劳动法是指调节劳动关系以及与劳动关系有密切联系的其她社会关系的法律。

有关劳动法概念，我们要明确几点：第一，劳动法是资本主义发展到一定阶段而产生的法律部门第二，劳动法与民法理关系密切，它是从民法中分离出来的法律部门它与工厂立法亦有密切联系，它也是由工厂立法逐渐发展而来的第三，它是调节劳动关系以及与劳动关系密切联系的一种独国立的法律部门　　二、劳动法的功能　　1、协调功能劳动法的调节措施不同于民法的私人主体意思自治，也不同于老式劳动法的行政指令管理，它是国家力量、社会力量、资本力量共同发挥作用，互相博弈的成果，在调节重心上平等保护与重点保护相结合，突出重点保护；在权利义务的设定上通过立法确立基准，集体合同和劳动合同加以具体化来实现；在责任追究上综合采用民事、行政、刑事三种责任模式，强化对职业劳动关系的保护劳动法的发展历史呈现的就是国家力量、社会力量、资本力量三方不断博弈、妥协的过程劳动法诞生于人类社会完毕工业革命，进入资本主义社会的19世纪初叶，在此之前的资本主义原始积累时期，资本主义各国曾制定了诸多劳动法规，但这种劳动法规不是为了保护劳动者，而是迫使劳动者进入工厂成为便宜劳动力，并从事极其繁重的劳动，从而使资本获取高额利润随着工人阶级的成长和壮大，逐渐开展了有组织的运动并构成工会，这也就形成了社会力量。

工人的斗争，社会力量的作用使资本家妥协，资本主义国家为了维护社会的稳定和发展，开始积极地进行立法，并以英国18的学徒健康与道德法为开端，诞生了劳动法至今，三方力量的平衡与协调构成一国劳动法发挥作用的基本劳动法的调节方式在现行立法上一方面体现为劳动基准，即法律许可的对劳动者的最低保障原则，如工资、工时、休息休假制度等在劳动基准的基本上，通过劳动者组织（一般是工会）与用人单位签订集体劳动合同，在法定基准的基本上进一步提高对劳动者的保护水平为使劳资关系平衡，劳动法规定，劳动者与用人单位违背上述法定基准或合同商定要承当民事责任，严重的要承当行政和刑事责任，这也是国家力量介入劳动关系的体现，从而协调了劳资关系　　2、解雇保护功能雇佣契约向劳动契约转向之前，基本上将此类契约视为私法上的一类契约，对于雇佣契约纠纷之解决，司法程序中契约当事人地位平等，缔约、解约，乃至违约，皆以一般契约关系解决产业雇用的发展使劳动契约制度与理念逐渐形成面对劳动契约一方之劳动者，其弱势地位决定许多倾斜性的法律对其予以特殊保护国内到目前为止尚无制定解雇保护法律的任何动议，如果从国内社会发展的特殊阶段，劳动力严重供不小于求的现实看，既有制定此类法律的必要，也有此类法律出台后负面影响较大的担忧。

一方面，我们需要劳动者与用人单位的劳动合同期限相对地延长，保持劳动者相对的职业稳定感；另一方面，我们又紧张劳动者在同一用人单位工作至退休而失去劳动力流动的社会活力，同步，还紧张部分劳动者职业稳定期过长，另一部分劳动者失业期随之延长因此，出台这样的法律时机尚不成熟在此情形下，《劳动合同法》在发挥契约法功能的同步，也在发挥其解雇保护功能通过规制劳动合同短期化、使劳动合同期限合适延长，尽量签订无固定期限劳动合同，解除劳动合同须符合法定情形，构建经济补偿金制度、惩罚性补偿制度等一系列措施，《劳动合同法》发挥了其解雇保护功能，使一般民众即可理解对劳动合同当事人双方而言，劳动者解约相对宽松，用人单位解约则“障碍”不少这就是中国《劳动合同法》所发挥的解雇保护功能 3、维权功能法的功能，亦称法的作用或法的职能，一般是指法通过对社会生活的影响所要达到的效果或实现的目的当法被创制为规范性文献时，法的功能往往体目前该法的立法目的上因此，分析一部法律的功能，首当其冲应当分析该法的立法目的国内劳动法侧重保护劳动者合法权益的功能一方面体目前立法目的，例如劳动合同法第1条规定了国内劳动合同法的三个立法目的，即规范用人单位与劳动者签订和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，增进劳动关系和谐稳定。

提请劳动争议解决的权利等保护劳动者的合法权益，是劳动法的首要价值取向国内目前正处在建立社会主义市场经济，建立现代化的市场经济体制过程中，客观上需要有劳动法来保护劳动者的合法权益在现代化的市场经济中，一方是现代化的公司，拥有强大的经济实力，在劳动关系中处在优势地位，另一方是劳动者，以分散的个体浮现，并且作为生产要素之一的劳动力一般供不小于求，又由于劳动与劳动报酬对于劳动者的生存和发展的意义，导致劳动关系双方事实上的非均衡性，使劳动者在市场活动中容易受到伤害劳动者永远是弱者，法律的功能应当是维护公平，体现社会正义，因此劳动法应当把保护劳动者的合法权益作为首要的功能作业3 一．选择选择题.1.C 2.A 3.D 4.A 5.B 6.D 7.B 8.D 9.D 10.C二．多选题1.ACD 2.ACD 3.ABCD 4.ABCD 5.CD 6.AD 7.ABC 8.ABCD 9.ABD 10.ABCD三 名词解释劳动法律关系 是指劳动法律规范在调节劳动关系过程中形成的法律上的劳动权利和劳动义务关系劳动法律关系是劳动关系在法律上的体现，是当事人之间发生的符合劳动法律规范、具有权利义务内容的关系。

劳动就业 是指具有劳动能力的公民在法定劳动年龄内自愿从事有一定劳动报酬或经营收入的社会劳动竞业限制 是用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者，在劳动合同、知识产权权利归属合同或技术保密合同中商定的竞业限制条款，即:劳动者在终结或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其她竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务限制时间由当事人事先商定，但不得超过二年工资 是指用人单位根据国家有关规定和双方的商定，以形式支付给员工的职业安全卫生 以保障职工在职业活动过程中的安全与健康为目的的工作领域及在法律、技术、设备、组织制度和教育等方面所采用的相应措施四.简答题1.为什么说劳动法是独立的法律部门？  答：劳动法是从老式民法中独立出来的，它能成为一种独立的法律部门的因素重要涉及如下几点：      （1）劳动法具有独立的调节对象劳动法的调节对象是劳动关系以及与劳动关系有密切联系的其她关系，这些是其她法律部门无法包容的      （2）它有特定的主体劳动法中的劳动者与劳动使用者之间的主体关系是劳动法的重要特点，双方均有特定的主体资格。

      （3）劳动法具有独特的任务和作用，即保护劳动者；建立和谐劳动关系；维护社会主义劳动制度      （4）劳动法具有独特的完整体系其体系涉及增进就业制度；劳动合同和集体合同制度；工作时间和休息休假制度；工资制度；劳动安全卫生制度；女职工和未成年工特殊保护制度；职业培训制度；社会保险和福利制度；劳动争议制度；监督检查制度；法律责任等等劳动法完整而系统的内容体系也是其她法律部门所不能包容的      综上所述，劳动法是一种独立的法律部门2.简述劳务差遣与一般劳动关系的区别？ 一般劳动关系中，是用人单位直接招收和使用劳动者；而劳务差遣中，用工单位是通过差遣单位招收劳动者，劳动者的招收和使用发生了分离，即招工和用工的分离老式的劳动关系中，劳动者与一种用人单位建立劳动关系，签订劳动合同，并在该用人单位的指引下运用其提供的劳动场合和生产资料进行劳动，劳动成果归属用人单位，劳动者根据自己的劳动成果状况从该用人单位领取工资报酬，并由该用人单位保护劳动者在劳动过程中的生命安全和身体健康而在劳务差遣这一用工形式中，被差遣的劳动者与劳务差遣单位之间建立劳动关系，签订劳动合同，劳务差遣单位成为名义上的用人单位，但是被差遣劳动者并不在该劳务差遣单位从事劳动，而是被差遣到另一种用人单位，即用工单位从事劳动，浮现了所谓的“有关系无劳动，有劳动无关系”的状况。

五．论述题1.试述劳动合同和集体合同的区别 第一，主体不同劳动合同的当事人为单个劳动者和用人单位；集体合同的当事人为劳动者团队和用人单位或其团队，故又称为团队协约第二，目的不同签订劳动合同的目的是建立劳动关系；签订集体合同的重要目的，是为确立劳动关系设定具体原则，即在其效力范畴内协调劳动关系第三，内容不同劳动合同以单个劳动者的权利和义务为内容，一般涉及劳动关系的各个方面；集体合同以集团劳动关系中全体劳动者的共同权利和义务为内容，也许波及劳动关系的各个方面，也也许只波及劳动关系的某个方面，即签订专项集团合同（如工资集团合同）第四，效力不同劳动合同对单个的劳动者和用人单位具有法律效力；集体合同对签订合同的单个用人单位或用人单位团队所代表的全体用人单位，以及工会所代表的全体劳动者，都具有法律效力并且集团合同的效力不小于劳动合同的效力，当个人劳动合同规定的劳动原则低于集体合同规定期，以集团合同规定的原则为准第五，纠纷的解决方式不同劳动合同争议采用一般劳动争议解决程序解决；集体合同争议，一般各国采用政府协同劳资各方协调解决的方式《劳动法》第84条规定：因签订集体合同发生争议，当事人协商解决不成的，本地人民政府劳动行政部门可以组织有关各方协调解决。

六．案例分析题国内法律规定：职工看望配偶，每年予以一方探亲假一次，假期为30天职工在规定的探亲假和路程假期内，按照本人的原则工资发给工资，并且其来回路费由所在单位承当 而本案中，劳动者李某已经工作满1年，其工作地点与配偶的居住地不在一地、不住在一起，又不能在公休假日团聚，因此符合享有看望配偶的待遇李某在几次向单位提出休假探亲，都未获单位批准，于是李某擅自出走，使公司的经营受到了影响公司予以李某行政警告纪律处分，并扣发探亲假期间的工资，探亲来回路费不予报销的决定一方面，本案的劳动争议属于劳动争议仲裁的范畴，本地劳动争议仲裁委员会应当受理本案中公司不予以职工探亲假的行为是不合法的，并且应当承当李某探亲假来回路费而李某擅自出走，影响了公司的经营的行为是不对的简答题1、简述劳动法中劳动的特性第一，劳动法上的劳动，一般是人们在争取与实现劳动权过程中的劳动；第二，劳动法上的劳动是有偿性劳动，它区别于免费的义务性劳动；第三，劳动法上的劳动带有劳雇关系（或劳雇关系的劳动，区别于单个的家务劳动）2、简述职工探亲期间的基本待遇职工在探亲假期间待遇涉及如下两项：（1）工资待遇职工在规定的探亲假期和路程假期内，按照本人的原则发给工资。