张文显教授 从权利本位到义务本位.doc

从义务本位到权利本位是法的发展规律从义务本位到权利本位是法的发展规律法是以权利为本位，还是以义务为本位，是现代法理学的基本论题之一， 也是民主和法制建设面临的一个重大实际问题自从 1988 年 6 月全国首次法学 基本范畴研讨会提出这个论题以来，它已成为我国法理学以至整个法学的热点 和争论的焦点之一本文力图以马克思主义为指导，在理论与实践的结合上对 此论题略作探索一、“权利本位”之所指“权利本位”是个语义和意义丰富的概念组合以下六点是它的要义：（一）“权利本位”简明地表达了“法是（应当是）以权利为本位”的观 念权利本位”和“义务本位”是在讨论“法的本位”的过程中引出的概念 组合法的本位”是关于在法这一定型化的权利和义务体系中，权利和义务 何者为起点、轴心或重心的问题权利本位”是“法以（应当以）权利为其 起点、轴心或重心”的简明说法，“义务本位”是“法以（应当以）义务为其 起点、轴心或重心”的简明说法权利本位”观念的具体表述是各种各样的 此处摘引几段论述为例在商品经济和民主政治发达的现代社会，法是以权 利为本位的，从宪法、民法到其他法律，权利规定都处于主导地位，并领先于 义务，即使是刑法，其逻辑前提也是公民、社会或国家的权利。

⑴“权利构 成法律体系的核心法律体系的许多因素是由权利派生出来的，由它决定，受 它制约权利在法律体系中起关键作用在对法律体系进行广泛解释时，权利 处于起始的位置：权利是法律体系的主要的和中心的环节，是规范的基础和基 因⑵“权利是在一定社会生活条件下人们行为的可能性，是个体的自主性、 独立性的表现，是人们行为的自由……权利是国家创制规范的客观界限，是 国家在创制规范时进行分配的客体法的真谛在于对权利的认可和保护⑶（二）“权利本位”概括地表达了以权利为本位的法律制度的特征凡是 以权利为本位的法律制度都有如下特征：1.社会成员皆为权利主体，没有人因 为性别、种族、语言、宗教信仰等特殊情况而被剥夺权利主体的资格，或在基 本权利的分配上受歧视2.在权利和义务的关系上，权利是目的，义务是手段， 法律设定义务的目的在于保障权利的实现；权利是第一性的因素，义务是第二 性的因素，权利是义务存在的依据和意义3.权利主体在行使其权利时，只受 法律所规定的限制，这种限制的唯一目的在于保证对他人的权利给予应有的承 认、尊重和保护4.在法律没有明确禁止或强制的情况下，可以（应当）作出 权利推定，即推定为公民有权利（自由）去作为或不作为。

三）“权利本位”体现了权利和义务的特殊联系：一方面，权利是义务 的逻辑前提，决定着义务的内容和作用；另一方面，权利的主导地位和作用存 在于权利和义务的相关性之中，离开义务，权利就成了一个绝对的、单纯的 “异己”，也就失去了本位的性质权利和义务也是互为参照系的：只有以义 务作为权利的参照，才能把握权利的内容和界限；同理，只有以权利作为义务的参照，才能把握义务的内容和限度四）“权利本位”所揭示的，是在某个国家的法律规则整体中、即在法 定权利和义务的系统中权利的起点、轴心或重心位置，而不是或主要不是在一 个具体的法律规范或法律关系中权利和义务的关系法律规范的核心是权利和 义务的规定根据规定权利和义务的情况，法律规范分为授权性规范和义务性 规范两大类人们不能根据一个法律规范是授予权利还是设定义务，而说这个 法律规范是以义务为本位或是以权利为本位这是因为在立法中通常为了保障 和实现一项法定权利而用法律规定一系列义务，这些义务性规范是以授权性规 范为中轴的相反的情况（若干权利由一项义务保障）也时常存在法律关系 是以权利和义务为内容的社会联系依权利和义务构成的情况，分为对等的法 律关系和不对等的法律关系两大类。

在对等的法律关系中，法律关系的主体既 享有权利又承担相应的义务在不对等的法律关系中，一方主体享有权利或享 有较多权利，另一方主体承担义务或承担较多义务因此，就某个具体法律关 系为例来谈论法的本位，是不适当的特别是有些法律关系是以往的权利和义 务联系的延伸或派生，有些法律关系是未来的权利和义务联系形成的前提，更 不能脱离整个权利和义务体系而判断其本位五）“权利本位”反映了人们之间的平向利益关系权利是国家通过法 律予以承认和保护的利益及权利主体根据法律作出选择以实现其利益的一种能 动手段与权利相对的是义务义务是国家通过法律规定的、权利相对人应当 适应权利主体的合法要求而作为或不作为的约束主体的权利通常是通过权利 相对人履行义务而实现的权利相对人之所以履行义务则是因为他相信与之相 对的权利主体已经或以后会履行同样的义务，自信作为法律关系另一极的主体， 他有正当和合法的资格要求对方履行与自己的权利相适应的义务在这个意义 上，权利本位是对抗以自上而下的绝对支配权为标志的“权力本位”，反对封 建特权的一面旗帜有的学者误把权力本位与权利本位混同，从而改变了权利 本位的真谛，是我们不能接受的六）“权利本位”表达了一种价值主张和法律需要：从义务本位到权利 本位是法的历史性进步；为了适应社会主义商品经济和社会主义民主政治的需 要，我国的法律制度和国家的法律活动应以权利为本位，各级各类法律工作者 和全体人民应当普遍地树立权利本位的观念。

近年来，我国一些学者对“权利本位”观念和主张提出了批评这些批评 基本上是“误”的放矢，即是基于对权利本位观念和主张的误解发出的，或者 是误把个别学者关于权利本位的个别论点作为一般权利本位理论而造成的因 此，很有必要针对这些批评，进一步阐明“权利本位”之所指对权利本位说的批评之一是：权利本位就是资产阶级的“天赋人权”或 “自然权利”这种批评在“权利本位”和“天赋人权”（“自然权利”）之 间划等号，是没有根据的天赋人权”（“自然权利”）最初是由英国新教 徒为了反抗传统势力的迫害而提出的概念和主张后来，在英、法等国资产阶 级启蒙思想家的著作中得到系统的理论发展，在美国《独立宣言》（1776 年）、法国《人权宣言》（1789 年）等资产阶级法律文件和政治宣言中得到正式的确 认和解释在这些著作和文献中，“天赋人权”（“自然权利”）指人生而有 之、不可被剥夺或转让的权利，包括人身自由、生存权、财产权、反抗权等 在我国学者有关权利本位的专门论著中，还没有把权利本位中的“权利”等同 于“天赋人权”或“自然权利”我们反倒一贯认为：“所谓‘自然权利’、 ‘自然义务’、‘天赋人权’、‘特权’之类说法，都没有法的根据和法的意 义。

离开法的规定去主张权利或享受特权，或强迫别人作出一定行为，禁止别 人作出一定行为的作法，都不能也不应得到法的支持⑴对权利本位说的批评之二是：权利本位说宣扬“以抽象的、绝对的个人权 利为中心”，鼓吹“个人权利本位”、“个人利益至上”这种批评显然是以 批评者自己的主观设定为靶子的首先，当我们提出权利本位时，我们所说的 “权利”不限于个人权利，而包括了个体权利、集体权利、社会权利和国家权 利等，个体权利只是权利体系中的一种而且我们所说的“个体”也不是绝对 的自我，而是普遍的“一个个具体的个体”，是体现着个人、集体和社会统一 的个体⑵其次，我们提出权利本位说的同时，强调指出：“权利本位（至少 我们所主张的权利本位）并不是个人利益至上”鉴于“长期以来，个人利益 的独立地位没有受到应有的肯定，因而在这种特定社会背景下，权利本位的呼 声确实包含着强调保护个人利益的蕴意但是，个人并不是唯一的权利主体和 利益主体它所要求的仅仅是，任何权利主体的正当利益，无论是个人利益、 团体利益还是公共利益，都必须受到社会的尊重和法律的保护任何主体以非 法形式侵害了其他主体的正当利益，都必须承担起相应的法律责任⑶对权利本位说的批评之三是：主张权利本位意味着割裂权利和义务的相关 性和一致性，只要权利，不要义务。

其实不然权利本位说是在“权利和义务 是法的核心内容”的思想基础上形成的权利本位论者有一个共识：全部法的 问题都可归结于权利和义务（权利和义务是法的公分母）权利和义务既构成 了从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的纽带，又统贯法的一切部 门和法运作的全部过程权利和义务不可分割，没有无义务的权利，也没有无 权利的义务在这个肯定权利和义务的要素性和相关性的前提下，我们进一步 提出权利和义务之间何者为本位的问题，并试图以辩证唯物主义和历史唯物主 义为指导加以解决非常明显，从权利本位提出和讨论的过程看，我们丝毫没 有否定权利和义务的相关性，而恰恰是以权利和义务的相互联系和相互制约为 前提的那么，权利本位说是否会导致只要权利，不要义务呢？当然不会权 利本位说所坚持的权利观念有两个基本点：第一，权利是有界限的一方面， 权利所体现的利益以及为追求这种利益所采取的行动方式和幅度，是被限制在 社会普遍利益之中的，是受社会的经济结构和文化发展水平制约的，亦即以统 治阶级所代表的社会的承受能力为限度的；另一方面，权利是以权利相对人的 法定义务范围和实际履行能力为限度的权利本位说鼓励人们主动地追求和行 使自己的权利，勇于捍卫自己的权利，同时提醒人们注意法定的权利界限，敦 促人们承担和履行相应的法律义务。

第二，权利是平等和制衡的权利的分配 只能与基于德行和才智的职位相连，而职位是对一切适格人开放的在社会主 义社会，无论在法律上还是在事实上都不容许存在只享受权利而不承担义务的 特殊人物和特权阶层任何主体在行使权利时，都会受到其他主体的权利的制衡权利本位说要求人们寻求使自己的权利、同时也使别人的权利得以共同实 现的方法对权利本位说的批评之四是：权利本位就是个人本位，而当代社会应以社 会为本位或以社会和个人为双重本位在这里，批评者犯了一个混淆概念的错 误权利本位”与“义务本位”相对，“个人本位”与“社会本位”相对 它们是内涵和外延均不相同的两对范畴在法学中，个人本位假定社会是由彼 此独立和处境平等的个人所组成的共同体，因而强调法应当以维护个人的利益 为基点社会本位假定人是作为社会的一员彼此联系的，并以社会的存在为前 提，因而强调法应当以维护社会的利益为基点个人本位与社会本位问题突出 地反映在民法领域近代民法曾经是以个人为本位，集中表现为私有财产的绝 对权、契约自由、无过错不负损害赔偿责任个人本位立法曾经有效地保护了 私人财产权和商品、劳务交换的自由，推动了资本主义经济的飞跃但是，极 端的个人本位也加剧了资本主义社会各种利益的冲突和对抗，造成了严重的社 会问题。

所以，进入 20 世纪以后，资产阶级国家开始对个人与社会的关系加以 局部调整，并在民法中推行所谓“个人-社会本位”原则或“社会本位”原则， 即在维护私有财产权、契约自由和坚持过错责任的同时，根据资产阶级的普遍 利益和长远利益，对这些原则加以适当限制（不是取消！）这些调整和限制 只是缓和资产阶级内外矛盾，维护资本主义长治久安的改良措施实际上，资 产阶级国家是不可能真正实行社会本位或个人-社会本位的权利本位和义务本 位与个人本位与社会本位是并行的概念以个人为本位的立法可以是权利本位 法，以社会为本位的立法亦可以是权利本位法，因为权利本位涉及的主要是权 利和义务的关系，而不是权利主体本身对权利本位说的批评之五是：在权利和义务之间没有必要区分出“本位”， 不提“本位”并不会危及对法的研究这一批评提示我们回答：法的本位问题 究竟是主观上的偏好，还是客观的存在我们的回答是：正如法律上的权利和 义务是个客观存在一样，法以何者为本位也是一个客观存在马克思主义的辩 证唯物论教导我们，任何事物都是对立（矛盾）的两个方面的统一在这个对 立统一体中，又存在着矛盾的主导方面和非主导方面，其中矛盾的主导方面处 于支配地位，起着主导作用。

矛盾的双方在一定条件下可以互相转化事物的 性质主要是由矛盾的主导方面所决定的因此，我们在分析任何一个事物时， 都一定要分清矛盾的主导方面和非主导方面，并认识双。